С точки зрения зашиты интересов участника ООО это хорошо, поскольку он всегда может потребовать выплаты стоимости внесенного им вклада и приращений. С согласия общества наследник (правопреемник) участника также становится участником ООО. В противном случае ему выплачивается денежная компенсация в размере выплат, причитающихся умершему (реорганизованному) участнику, как если бы он выходил из состава общества.
С точки зрения ООО это плохо, т.к. каждый выходящий участник забирает с собой стоимость части имущества общества в денежном выражении. Таким образом, если все участники ООО одновременно его покидают, ни денег, ни имущества у общества вообще не остается.
Так же, как и в товариществах, кредитор одного из участников общества при недостаточности иного имущества участника для покрытия его долгов вправе обратить взыскание на его долю в ООО и получить то же самое, что получил бы данный выходящий участник. По требованию кредитора общество обязано выплатить действительную стоимость доли участника-должника.
Что касается приема новых участников, то никто не может быть принят в состав ООО без согласия всех его участников. Это правило также можно рассматривать с разных позиций. С одной стороны, подобное ограничение делает общество весьма негибким: довольно трудно ввести в его состав нового члена. Даже наследник или правопреемник участника вступают в ООО только с согласия всех его членов. С другой стороны, общество способно обезопасить себя от необходимости принимать в свой состав нежелательных участников.
Участник может быть исключен из общества по решению общего собрания. Однако это очень сложная процедура, равносильная расторжению учредительного договора. Исключенный участник может обжаловать такое решение в народный суд (если участник - физическое лицо) или арбитражный суд (если участником является индивидуальный предприниматель или юридическое лицо).
Новые участники считаются принятыми только после подписании учредительного договора, старые считаются выбывшими с момента принятия решения собранием либо подписания нового договора остающимися участниками. При наличии спора принимается во внимание дата регистрации изменений, внесенных в учредительные документы.
7.2. Акционерное общество.
Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на равные доли, каждая из которых представлена ценной бумагой - акцией.
Размер прав акционера (дивиденды, количество голосов на общем собрании и величина ликвидационной квоты) определяется строго пропорционально числу акций. Одна обыкновенная именная акция дает право одного голоса. По общему правилу привилегированные акции не дают права голоса, но размер дивиденда по ним фиксированный и обычно он больше, чем по обыкновенным акциям. Согласно ст. 32 Федерального закона от 24 ноября 1995 г. «Об акционерных обществах» владельцы привилегированных акций имеют право голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества, внесении в устав изменений, ограничивающих их права, а также в случаях невыплаты в полное размере дивиденда по привилегированным акциям.
Акции как ценные бумаги могут существовать не с только в виде бумажных документов, но и в так называемой бездокументарной форме, когда права акционеров фиксируются с помощью программных средств ЭВМ. В случае необходимости доказательством наличия прав акционера может являться выписка из реестра акционеров или сертификат акций.
Акционерное общество может быть открытым или закрытым. В открытом акционерном обществе (ОАО) допускается открытая подписка на акции и свободная продажа их любым третьим лицам. В закрытом акционерном обществе (ЗАО) акции не могут продаваться третьим лицам без согласия остальных акционеров.
Число акционеров ЗАО не должно превышать 50, в противном случае оно преобразуется в ОАО либо подлежит ликвидации и судебном порядке.
Участниками акционерного общества, как и общества с ограниченной ответственностью, являются физические и юридические лица. Держатели акций - акционеры не отвечают по обязательствам АО, общество не отвечает по долгам акционеров.
В отличие от товариществ, обществ с ограниченной ответственностью и закрытых акционерных обществ, уставный капитал которых не может быть меньше величины, равной 100 минимальным размерам оплаты труда, уставный капитал открытого акционерного общества должен быть не менее 1000-кратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации ОАО. На этапе создания все акции акционерного общества, как открытого, так и закрытого, распределяются между учредителями и полностью ими оплачиваются.
В дальнейшем уставный капитал может быть увеличен путем выпуска дополнительных акций или увеличения их номинала. Однако фактически это возможно только в открытом акционерном обществе, где дополнительно выпушенные акции могут размешаться среди третьих лиц. Для закрытых акционерных обществ, в частности банков, это практически невозможно, поскольку акции могут быть реализованы только участникам и только после регистрации эмиссии, а рекламирование и даже любое упоминание о ценных бумагах кредитных организаций до момента государственной регистрации их выпуска запрещается. Таким образом, до фактического выпуска акций общество не знает, будут ли эти акции проданы третьим лицам, дополнительные капиталы которых желает привлечь общество, принятие новых лиц в состав участников до момента государственной регистрации эмиссии дополнительных акций лишено всякого смысла: не будучи акционерами, они не имеют статуса участников общества.
Для всех обществ и товариществ действует правило, что если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов товарищества или общества окажется меньше размера его уставного капитала, товарищество или общество обязано объявить и зарегистрировать это уменьшение. Если этот размер окажется меньше установленной законом минимальной величины уставного капитала, юридическое лицо подлежит ликвидации.
Прекращение членства в акционерном обществе наступает автоматически в результате продажи акционером всех своих акций. Продавец при этом получает только рыночную стоимость этих акций и ничего больше. Участники ОАО вправе без согласия других участников свободно отчуждать принадлежащие им акции. В закрытом акционерном обществе акции обычно продаются только другим акционерам внутри общества. Продажа акций третьим лицам допускается с согласия других акционеров, которые при этом имеют преимущественное право покупки на тех же условиях (цена, срок оплаты и др.), какие были предложены данному акционеру третьим лицом. Если это право не было реализовано акционерами, то акции продаются любому лицу по усмотрению их владельца. Новые участники становятся акционерами после покупки акций и занесения их в реестр акционеров АО.
Названная особенность ОАО позволяет участвовать в нем неограниченному кругу лиц, свободно входить и выходить из него.
При этом имущество акционерного общества остается в неприкосновенности.
ОАО предполагает публичное ведение дел и систематическую публикацию в прессе отчета о состоянии имущества и финансов - баланса общества. В ЗАО и ООО органы управления обществом обязаны отчитываться только перед акционерами. Однако, если общество с ограниченной ответственностью или закрытое акционерное общество выпустило облигации, публикация отчета и баланса является обязательной. Следует обратить внимание, что деятельность АО весьма подробно регламентируется действующим законодательством. В частности, закон защищает права меньшинства акционеров, устанавливает ограничения на сделки с заинтересованными или влияющими (аффилированными) лицами АО, усложняет совершение крупных сделок. Аналогичные правила вскоре будут установлены в отношении ООО.
7.3. Производственный кооператив.
Производственный кооператив - это коммерческое юридическое лицо, созданное не менее чем пятью юридическими или физическими лицами путем добровольного объединения своего имущества и усилий для совместной производственной деятельности с целью извлечения прибыли и распределения ее между членами кооператива.
Решение о создании кооператива принимает учредительное собрание, которое утверждает устав и выбирает органы управления.
Уставный капитал кооператива составляет не менее 100 минимальных размеров месячной оплаты труда. Каждый член кооператива должен внести паевой взнос в виде денежных средств или иного имущества.
В отличие от участников обществ и товариществ, члены кооператива обязаны не только внести паевой взнос, но и принимать личное трудовое участие в его деятельности (работать в кооперативе). Однако 25 процентов от общего числа членов кооператива могут внести только имущественный пай и лично не работать, получая дивиденды на этот пай. При этом доля прибыли кооператива, распределяемая между членами пропорционально их паевым взносам, не должна превышать 50 процентов прибыли, подлежащей разделу между участниками (остальная часть делится в соответствии с личным трудовым и иным участием).
Данный вид участия в кооперативе также позволяет свободно заключать договоры коммерческого кредитования, платить и получать по ним проценты, поскольку прием и выход членов из кооператива гораздо проще, чем из товарищества или общества с ограниченной ответственностью, и осуществляется по решению общего собрания на основе заявления участника.
Имущество, находящееся в собственности кооператива, делится на паи его членов (равные или неравные). Пай состоит из паевого взноса члена кооператива и соответствующей этому взносу части чистых активов кооператива.
С согласия кооператива его член может передать свой пай третьему лицу, которое в этом случае принимается в члены кооператива, а продавец выходит из его состава. В этом случае члены кооператива имеют преимущественное право покупки пая. Как и участник общества с ограниченной ответственностью, член кооператива вправе в любое время выйти из него (предупредив правление или председателя за две недели) и при этом получить: заработную плату (если он работал по трудовому договору); причиняющуюся ему долю прибыли (дивиденд); стоимость его вклада в уставный фонд и стоимость имущества кооператива, пропорциональную этому вкладу. Это выгодно отдельным членам, но не отвечает интересам кооператива в целом.
Важное преимущество кооператива по сравнению с товариществами и обществами с ограниченной ответственностью состоит в том, что в нем по решению общего собрания и в соответствии с уставом создается неделимый паевой фонд, который не включается в пай членов кооператива. Этот фонд не подлежит разделу или выделу в случае выхода члена из состава кооператива, на него не может быть обращено взыскание по долгам члена кооператива.
По решению общего собрания член кооператива может быть исключен из него, если он не внес пай, не исполняет возложенные на него обязанности, а также в других случаях, предусмотренных уставом. Решение об исключении участника из членов кооператива, как и любое другое решение общего собрания, может быть обжаловано в суд.
Интересно, что права членов кооператива аналогичны правам участника ООО, однако при решении вопросов на общем собрании каждый член кооператива имеет только один голос независимо от размера пая. Таким образом, проводить свою политику на общем собрании членов кооператива предприниматель может только через доверенных лиц, тогда как в обществах и товариществах количество голосов, как правило, определяется размером вклада в уставный капитал и наличие контрольного пакета обеспечивает доминирующее влияние на деятельность юридического лица.
Обычно недостатком кооперативной формы считают то, что члены кооператива несут субсидиарную ответственность по его долгам.
Однако согласно ст. 13 Федерального закона от 8 мая 1996 г. «О производственных кооперативах» кооператив отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом, а члены кооператива несут по его долгам ответственность в порядке и размере, определенными уставом кооператива. Этот размер может быть минимальным.
Очевидно, что самой перспективной формой крупного предпринимательства является открытое акционерное общество, позволяющее с легкостью привлекать дополнительные капиталы путем эмиссии акций, дающее его участникам возможность свободно распоряжаться своими акциями, сочетающее интересы владельцев больших пакетов акций и мелких акционеров. Конструкции общества с ограниченной ответственностью и производственного кооператива могут успешно использоваться в сфере индивидуального или семейного бизнеса.
б)По техническим условиям.
Если на данный товар отсутствуют стандарты, а также из-за особых условий производства и эксплуатации товара, для установления специальных требований к его качеству применяются технические условия. Технические условия содержат подробную техническую характеристику товара, описание материалов, из которых он должен изготовляться, правила и методы проверки и испытаний. По техническим условиям обычно определяют качество товаров, исполняемых на основе индивидуальных заказов, уникального оборудования, сложного промышленного оборудование и аппаратуры, судов. Технические условия на машины и оборудование могут быть представлены либо самим заказчиком и при подписании контракта купли-продажи приняты поставщиком, либо разработаны фирмой-поставщиком и подтверждены заказчиком. Технические условия приводятся или в самом тексте контракта, или в приложении к нему.
в)По спецификации.
Спецификация, которая является приложением к договору, содержит обычно необходимые технические параметры, характеризующие товар. Спецификации составляются в основном экспортерами, так как характеризуют индивидуальный товар, но могут составляться и импортерами, различными ассоциациями и другими организациями, как национальными, так и международными. В контракте в этом случае необходимо указать организацию, составившую спецификацию, и привести основные показатели этой спецификации.
г)По образцу.
Способ определения качества товара по образцу распространен в основном в торговле потребительскими товарами, а также некоторыми видами машин и оборудования индивидуального изготовления, и зачастую используется при заключении контрактов на выставках и ярмарках.
Продавец предоставляет покупателю несколько образцов Продукции, Покупатель испытывает их свойства и, если они его удовлетворяют, заказывает большую партию. В контракте записывается, что качество товара должно соответствовать образцам, определяется порядок сличения поставленного товара с образцом (указываются условия, в которых товар может отклоняться по качеству от образца), а также сроки хранения сторонами образцов (например, в течение какого-то срока с даты поступления последней партии товара). Обычно принято отбирать три образца: один экземпляр хранится у покупателя, другой - у продавца, третий - у какой-либо нейтральной организации (например, торговой палаты), указанной в договоре.
д)По описанию.
Этот способ используется для определения качества товаров, с индивидуальными признаЭтот способ используется для определения качества товаров, с индивидуальными признаками, например фруктов. В контракте подробно описываются все свойства товара.
е)По предварительному осмотру.
По предварительному осмотру обычно продаются товары на аукционах и со складов. В контракте этот способ обозначается словами "осмотрено-одобрено". Покупателю предоставляется право осмотреть всю партию товара в установленный срок. Продавец должен гарантировать качество товара таким, каким его осмотрел и одобрил покупатель, и продавец фактически не отвечает за качество поставленного товара, если только в нем не было скрытых недостатков, которые покупатель при осмотре товара установить не мог и о которых ему не было сообщено до совершения сделки.
ж)По содержанию отдельных веществ в товаре.
Этот способ определения качества предполагает установление в контракте в процентах минимально допустимого содержания полезных веществ и максимально допустимого содержания нежелательных элементов или примесей. Например, в контрактах на металлы и руды показателем качества является содержание основного вещества и отдельных примесей (например, предмет контракта - медная руда с содержанием меди не менее 95%), в торговле сахаром - содержание сахарозы; масличными и жмыхами - содержание масла.
з)По выходу готового продукта.
При этом способе в контракте устанавливается количество (в процентах к общей массе или в абсолютных величинах) конечного продукта, который должен быть получен из сырья (например, сахара-рафинада из сахара-сырца, пряжи из шерсти, масла из семян).
и)По натурному весу.
Этим способом определяют качество зерновых. Натурный вес это вес одного гектолитра (единицы объема) зерна. Натурный вес отражает физические свойства зерна (форма, величина зерна, наполненность, удельный вес), а также дает представление о выходе муки и крупы из него. Показатели натурного веса обычно применяются в сочетании с другими показателями (например, содержание посторонних примесей в зерне).
к)Способ "тель-кель".
Этот способ применяется, в частности, при продаже урожая зерновых, цитрусовых "на корню" (еще не снятого), когда продавец не несет ответственности за качество поставляемого товара, и означает поставку товара "каким он есть". Покупатель обязан принять товар независимо от его качества, если он соответствует наименованию (виду, сорту), указанному в договоре, и лишен права подавать рекламацию.
Этот способ применяется также при морской перевозке грузов, когда продавец не несет ответственности за ухудшение качества товара в пути.
Кроме этих основных способов определения качества могут использоваться и некоторые другие способы, например, показатели размеров отдельных частей товара (камней угля, семян, крупинок соли), окраски товара (хлопка, сахара, каучука), запаха и другие.
Качество товара в контракте часто определяется применением двух или нескольких вышеперечисленных способов. Если в контракте не указан способ определения качества, обычно считается, что качество поставляемого товара должно соответствовать среднему качеству, являющемуся в стране продавца или в стране происхождения товара обычКачество товара в контракте часто определяется применением двух или нескольких вышеперечисленных способов. Если в контракте не указан способ определения качества, обычно считается, что качество поставляемого товара должно соответствовать среднему качеству, являющемуся в стране продавца или в стране происхождения товара обычным для данного вида товара.
Транспортные условия контракта.
Транспорт является основным связующим звеном между продавцом и покупателем; конечной целью транспортировки является своевременное прибытие груза в конечный пункт назначения в хорошем состоянии. Поэтому очень важно обеспечить перевозку по самому безопасному маршруту, с лучшим сервисным обеспечением и при наименьших затратах.
При рассмотрении вопросов транспортировки грузов для участников внешнеторговой сделки необходимо установить следующее:
- каковы базисные условия поставки товара, и как в соответствии с ними распределяются обязанности продавца и покупателя по обеспечению доставки товара:
- как осуществляется обратная связь между продавцом и покупателем при доставке товара (извещения);
- каким видом транспорта будет доставляться товар, какие документы оформляют договор перевозки.
Базисные условия поставки.Базисными условиями во внешнеторговом (базисные условия во внутренней торговле не применяются) контракте купли-продажи называют специальные условия, которые определяют обязанности продавца и покупателя по доставке товара и устанавливают момент выполнения продавцом своих обязанностей по поставке товара и перехода риска случайной гибели или повреждения товара с продавца на покупателя, а также могущих возникнуть в связи с этим расходов.
Применение базисных условий упрощает составление и согласование контрактов, помогает контрагентам найти способы разделения ответственности и разрешения возникающих разногласий.
Международная торговая палата разработала и выпустила сборник толкований базисных условий, так называемые “International Commercial Terms”, по-русски сокращенно ИНКОТЕРМС [19.с.3], которые широко используются в международной торговой практике. Последняя редакция ИНКОТЕРМС вышла в 1990 году. “Намерение приспособить ИНКОТЕРМС к все возврастающиму использованию средств компьютерной сязи (EDI) явилось основной причиной их пересмотра в 1990 г. Согласно редакции 1990 г. применение таких средств связи возможно при предаставлении сторонами различных документов (коммерческих счетов, документов, необходимых для таможенной очистки или документов, подтверждающих поставку товаров, а также транспортных документов). Сложные проблемы возникают при предоставлении продавцом оборотных документов, в частности, коносамента, часто используемого при продаже товара в пути. При использовании средств компьютерной связи в этих случаях жизнено важно обеспечение для покупателя той же правовой позиции, как и при получении коносамента от продавца” [19.с.15].
Применение правил ИНКОТЕРМС характеризуется следующими условиями:
-ИНКОТЕРМС не регулируют последствия, которые может иметь контракт в отношении права собственности на товар и не содержит средства правовой защиты в случае нарушения контракта одной из сторон;
-Только прямая ссылка на использование условий ИНКОТЕРМС в тексте контракта является основанием для толкования контракта в соответствии с ИНКОТЕРМС.
Такая оговорка Такая оговорка в тексте контракта может выглядеть так:
“При толковании настоящего контракта имеют силу условия
ИНКОТЕРМС в редакции 1990 года”:
При наличии в контракте ссылки на условия ИНКОТЕРМС и одновременно статей, противоречащих или ограничивающих их, такие статьи обладают превалирующим действием.
Условия ИНКОТЕРМС представляют собой универсальный набор условий, и их знание и использование оказывается очень полезным во внешнеторговой практике. Однако, тем, кто только начинает работу на внешнем рынке, порой бывает трудно определить, какое именно из условий следует выбрать для конкретного контракта, как это условие может быть дополнено или изменено в случае необходимости; какие вопросы взаимоотношений продавца и покупателя вообще не регламентируются этими условиями и поэтому требуют явных оговорок в контракте.
В приложении1 дана краткая характеристика условий ИНКОТЕРМС.
Правила ИНКОТЕРМС достаточно четко определяют, что риск гибели или повреждения товара, равно как и обязательства нести все расходы, связанные с товаром, переходят с продавца на покупателя в момент, когда продавец выполнил свои обязательства по поставке товара, за исключением случаев, когда покупатель не осуществляет прием поставки оговоренным в контракте образом или сказывается не в состоянии отдать инструкции (касающиеся времени погрузки товара и/или места поставки), которые нужны продавцу для выполнения его обязательств по доставке товара.
Из всех базисных условий наибольшее распространение получили условия FOB и CIF, и в практике международной торговли “цена FOB ” обычно понимается как экспортная цена товара, “цена CIF ” - как импортная.
Продажа товаров на этих условиях выгодна для продавца, так как риск случайной гибели или повреждения товара с момента погрузки товара на судно и получения коносамента, а иногда с момента принятия товара к погрузке в порту отправления переходит на покупателя. Кроме того, при сделках на условии CIF продавец получает возможность фрахтовать судно по своему усмотрению и тем самым извлекать дополнительную прибыль за счет разницы между стоимостью фрахта, заложенной в цене, и фактически уплаченной фрахтовщику, а также путем использования зафрахтованного тоннажа для перевозки обратным рейсом своих импортных грузов.
При планировании отправки груза и выборе вида транспорта следует тщательно анализировать следующие факторы:
- вид груза;
- расстояние и маршрут перевозки;
- фактор времени;
- стоимость перевозки.
В приложении 2 приведена классификация условий ИНКОТЕРМС по применимым видам транспорта.
Цена товара.
Главными проблемами, которые нужно решить при установлении цены на товар, являются следующие:
- на какие цены ориентироваться экспортеру при установлении цены предложения и импортеру при определении целесообразности закупки (уровень цены); - на какие цены ориентироваться экспортеру при установлении цены предложения и импортеру при определении целесообразности закупки (уровень цены);
- как соотносится цена товара с расходами по доставке товара покупателю (базис цены);
- каким способом рассчитать цену на товар;
- как зафиксировать цену в контракте;
- в какой валюте установить цену товара и в какой производить платеж;
- как избежать валютных рисков.
Цена на каждый товар устанавливается за какую-то определенную единицу измерения. Выбор единицы измерения, за которую устанавливается цена, определяется характером товара и практикой, которая сложилась на мировом рынке при торговле данным товаром.
“В контракте цена устанавливается:
