На этом заканчиваются лекции о функционировании АО и продолжается
рассмотрение базовых организационно-правовых форм предприятий.
Следующая организационно-правовая форма - дочерние и зависимые об-
щества. Хозяйственное общество называется дочерним, если другое (основ-
ное общество или товарищество) в силу преобладания доли в уставном капи-
тале, в силу договора между ними или в силу владения контрольным пакетом
акций имеет возможность определять решения собрания такого общества. До-
черние общества не отвечают по долгам основного общества или товарищест-
ва. Основное общество, имеющее право давать указания дочернему обществу,
исполнение которых обязательно, солидарно отвечает по обязательствам до-
чернего общества вместе с ним, если сделки, заключенные дочерним общест-
вом, совершены по указанию основного общества. В случае банкротства до-
чернего общества по вине основного общества последнее несет солидарную
ответственность по его долгам. Акционеры дочернего общества вправе тре-
бовать от основного общества возмещения убытков.
Зависимые хозяйственные общества - общества, в которых другое (ос-
новное) общество имеет более 20% голосующих акций, или имеет долю, сос-
тавляющую 20% в уставном капитале. Если это имеет место, то общество
должно записать данный факт в Устав, сообщить в регистрационный орган и
опубликовать сообщение. Следует иметь в виду, что при этом нужно соблю-
дать условия антимонопольного законодательства.
Производственный кооператив - общество, созданное на основе добро-
вольного объединения граждан за счет создания складочного капитала путем
паевых взносов и непосредственного трудового участия в деятельности. Ко-
оперативы могут создаваться в различных сферах экономики: производствен-
ной, перерабатывающей, сбытовой, сельскохозяйственной, строительной,
торговой и т.д. Члены кооператива несут субсидиарную ответственность по
обязательствам.
К наименованию кооператива необходимо добавлять "производственный
кооператив" или "артель".
Учредительским документом кооператива является Устав, в котором на-
ряду с общими положениями должны быть отражены следующие вопросы:
- размеры и порядок внесения паевых взносов;
- ответственность за нарушения порядка внесения паевых взносов;
- характер трудового участия каждого члена кооператива;
- ответственность за нарушения этих обязательств;
- порядок распределения прибылей и убытков;
- органы управления;
- перечень вопросов, решаемых коллективно или индивидуально.
Число членов кооператива не может быть менее пяти. Имущество коопе-
ратива делится на паи. Уставом может быть определена доля имущества,
составляющего неделимые фонды, которые используются для решения общих
проблем. Но в каждом случае необходимо расписать основные направления
использования таких фондов.
Ко времени регистрации каждый член кооператива должен внести не ме-
нее 10% пая, а остальные 90% - в течении года. Кооператив не выпускает
акции. Прибыль кооператива, как и убытки, распределяется пропорционально
паям и трудовому вкладу. Таким же образом распределяется и имущество ко-
оператива при его ликвидации после удовлетворения требований кредиторов.
Высшим органом кооператива является собрание членов, к исключитель-
ной компетенции которого относятся следующие вопросы:
- изменение Устава;
- выборы и прекращение деятельности Совета и исполнительных органов;
- прием и исключение членов;
- утверждение годовых отчетов и бухгалтерского баланса;
- реорганизация и ликвидация.
В кооперативах с числом членов более 50 создается наблюдательный со-
вет, а также правление, управляющий или председатель (одно из трех).
Членами всех этих органов могут быть только члены кооператива. Член коо-
ператива не может быть одновременно членом и наблюдательного совета и
правления.
Член кооператива имеет право выйти из него. При этом ему должна быть
либо выплачена денежная стоимость пая, либо выделено имущество в нату-
ральной форме. Выплата осуществляется только после окончания финансового
года и утверждения бухгалтерского баланса. Член кооператива, рядовой или
входящий в администрацию, может быть исключен общим собранием в случае:
а) грубого нарушения законодательства;
б) нарушения трудового договора (своих обязанностей);
в) профессиональной непригодности).
Но при исключении члена из кооператива ему должен быть выплачен его
пай за вычетом убытков (может быть даже предъявлен иск к личному имущес-
тву).
Член кооператива имеет право передать свой пай другом члену коопера-
тива. Передача пая третьему лицу может производиться только с согласия
остальных членов кооператива, причем члены при получении пая имеют преи-
мущество. В случае же смерти члена его наследники могут быть приняты в
состав кооператива тоже только при согласии членов, иначе им передается
стоимость пая.
Взыскание на пай члена кооператива допускается законодательством,
только если у него нет иного имущества. Следует иметь в виду, что иск не
распространяется на неделимые фонды. Реорганизация, ликвидация коопера-
тива осуществляется в общем порядке, причем производственный кооператив
имеет право преобразоваться в общество или товарищество (и, соответст-
венно, наоборот).
Государственные и муниципальные унитарные предприятия. Унитарным
предприятием признается коммерческое образование, не имеющее права собс-
твенности на вверенное ему имущество. Таким собственником выступает го-
сударственный или муниципальный орган. Поэтому это имущество не может
быть разделено на доли или паи между работниками предприятия. В форме
унитарных могут быть созданы только муниципальные или государственные
предприятия. Устав таких предприятий кроме общих положений должен вклю-
чать характер и порядок использования средств, а также иные действия,
направленные на изменение и прекращение прав собственности.
Предприятие пользуется имуществом на правах хозяйственного ведения
или оперативного управления. Название подобного предприятия должно
включать название собственника. Органом управления унитарного предприя-
тия является руководитель, директор, который назначается собственником.
Унитарное предприятие несет ответственность по своим обязательствам всем
своим имуществом, но не несет ответственности по обязательствам собст-
венника. Унитарные предприятия делятся на две категории:
1. Унитарные предприятия на правах хозяйственного ведения (УПХВ).
Такие унитарные предприятия создаются по решению государственного органа
или органа местного самоуправления. Учредительским документом является
Устав, утвержденный государственным органом или органом местного самоуп-
равления. Размер уставного фонда не может быть меньше минимума, опреде-
ленного Законом о государственных и муниципальных предприятиях. До госу-
дарственной регистрации такого предприятия собственник должен оплатить
все 100% уставного капитала. Предприятие на правах хозяйственного веде-
ния пользуется, владеет и распоряжается имуществом в пределах, опреде-
ленных собственником и записанных в Уставе.
Функции собственника в данном случае: создание предприятия, опреде-
ление предмета и цели деятельности, осуществление реорганизации и ликви-
дации, назначение директора, контроль использования имущества. Собствен-
ник получает часть прибыли от использования предприятием имущества, оп-
ределенную Уставом.
Предприятие не имеет права продавать, обменивать, сдавать в аренду
имущество, а также отдавать его в залог или как долю в уставном капитале
общества. Имуществом, не полученным от собственника и не закрепленным
собственником за предприятием, предприятие вольно пользоваться и распо-
ряжаться по собственному усмотрению.
УПХВ может создавать другие УПХВ за счет передачи им части имущест-
ва, но осуществояется это посредством собственника.
Собственник не несет ответственности по обязательствам УПХВ кроме
случаев банкротства предприятия, наступившего как следствие выполнения
обязательств собственника.
2. Унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управле-
ния. Такие предприятиях создаются по решению правительства РФ на базе
федеральной собственности. Устав такого предприятия утверждается прави-
тельством РФ. В наименовании предприятия должны быть слова "казенное
предприятие". Пользование, владение, распоряжение имуществом предприятия
осуществляется в пределах, определенных собственником. Собственник имеет
право изъять у предприятия определенную часть имущества в результате
плохого его использования или же нарушения условий целевого направленно-
го использования имущества. Предприятие может отчуждать имущество только
с разрешения собственника. Предприятие самостоятельно реализует продук-
цию, но по условиям, определенным собственником.
ОСНОВЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА
Лекция N 7 Мухаровского Н.В.
Заключение договора
Экономическая сторона заключения договора.
Наиболее распространенный договор - коммерческий, заключаемый как по
поставкам, так и по сбыту. Процесс заключения договора условно делится
на четыре этапа:
1. Поиск и выбор контрагента.
2. Подготовка к написанию договора.
3. Заключение договора.
4. Выполнение условий договора.
Поиск и выбор контрагента состоит из нескольких операций:
а) Необходимо четко представлять, у кого покупать сырье и кому реа-
лизовывать продукцию.
б) Решение вопроса о финансировании - или расчет на наличные деньги
фирмы, или кредит, или на наличную продукцию будущего предприя-
тия, или за счет встречных поставок.
в) На основе а) и б) готовится технико-коммерческое задание на при-
обретение товаров. При этом должны описаны коммерческие условия и
параметры товара.
г) Осуществление конкретного определения партнера - посещение выста-
вок, презентаций, знакомство с коммерческими бюллетенями. Партне-
ру посылается письмо (оферта); при получении ответа обговаривает-
ся будущий договор, иначе процедура поиска повторяется.
Подготовка к написанию договора включает в себя:
1. Проведение переговоров с целью уточнения технико-коммерческих ус-
ловий заказа.
2. Предварительное обговаривание условий платежа.
3. Осуществление необходимых расчетов.
При покупке товаров за валюту в других странах следует учесть то об-
стоятельство, что цены на товары (например, оборудование) могут поддер-
живаться госдотациями, поэтому необходимо заранее обговорить, что товары
приобретаются либо по свободной рыночной цене, либо же дотируются госу-
дарством.
Подписание договора предполагает следующие операции:
1. Согласование всех статей договора и парафирование, причем оно мо-
жет производиться или постатейно, или в форме подписания каждого
листа договора.
2. Окончательно определяются все условия.
3. Договор подписывается двумя ответственными лицами (по одному от
каждой стороны).
Реализация условий договора кроме выполнения непосредственно его со-
держания включает:
- деловую переписку;
- заключение договоров с транспортными организациями;
- заключение договоров со страховыми компаниями;
- получение лицензии, если это необходимо для осуществления деятель-
ности по договору.
Если речь идет о строительно-монтажных работах, то предварительно с
заключаемым договором представляются необходимые чертежи и документы.
Запуск оборудования и его приемка оформляются отдельным актом, прилагае-
мым к договору. Если предусмотрены гарантии, то гарантийный срок также
определяется отдельным актом.
Основные требования к договору.
В договоре обязательно должны обговорены следующие условия:
- способы определения количества и качества товаров;
- срок, место, условия поставки;
- цена контракта;
- условия платежа и наименование валюты платежа;
- порядок сдачи и приемки товаров;
- гарантии поставок (штрафы, санкции, стимулы);
- условия и порядок обращения в арбитражный суд;
- обстоятельства непреодолимой силы;
- юридические адреса сторон;
- подписи участников;
- в особых случаях - обязательства сторон и условия изменения/рас-
торжения договора.
Примерная схема договора.
1. Преамбула. В преамбуле даются общие сведения сторон, их полные
юридические наименования, местонахождение, место заключения сделки, дата
заключения сделки, а также другие общие условия.
2. Предмет договора - наименование товара и определение его коли-
чественных и качественных характеристик. Если номенклатура товаров боль-
шая, то можно дать их перечень в приложении.
3. Количество товара по договору. Здесь определяется и регламентиру-
ется единица измерения товара, причем поставка товара должна определять-
ся либо фиксированной величиной, либо в пределах допусков, либо по ут-
вержденному графику (а также комбинировано). При заключении договора
следует иметь в виду, что при внешнеэкономической деятельности необходи-
мо учитывать различия в системах мер и весов различных стран (метричес-
кая в странах Западной Европы и американская в США и Канаде). Лучше,
чтобы количество товаров указывалось в одной из характерных для одной из
двух стран системе (на упаковке товара важно указывать массу нетто и
брутто). Следует также указать валюту платежа.
4. Определение качества товара. Этот раздел определяет метод и про-
цесс определения качества, кто и где будет осуществлять оценку качества.
Имеются несколько вариантов определения качества товара:
а) по стандарту страны-покупателя или страны продавца;
б) по техническим условиям;
в) по спецификации, указанной в договоре;
г) по образцу, который на стадии заключения договора был утвержден
обеими сторонами;
д) по содержанию необходимых свойств или веществ;
е) так называемый "тель-кель" - по соглашению сторон товары будут
поставляться такими, какими они являются в момент заключения до-
говора.
Качеств товара может быть определено любым способом в любой стране
или таможне.
5. Условия поставки. В мировой практике используются 14 базисных ус-
ловий поставки, разработанных и утвержденных Международной Торговой Па-
латой в сборнике "Incoterms 1980". Ниже приведены некоторые из них:
1) "Франко-завод" или "франко-склад" (EX works) - с завода или скла-
да продавца, то есть, продавец не несет ответственности и транс-
портных расходов за транспортировку товара покупателю.
2) "Франко-склад покупателя" - полностью обратен франко-складу про-
давца.
3) FOB (Free On Board) - свободно на борту судна - покупатель фрах-
тует судно; товар грузится на судно продавцом, и с этого момента
вся ответственность и риск ложатся на покупателя. Продавец полу-
чает от капитана судна консамент - свидетельство в форме договора
о доставке груза в место назначения, принятие груза на борт и
согласие с условиями перевозки (возможно, имелось в виду FAS -
"Free Alongside Ship").
4) CIF (Cost, Insurance & Freight) - продавец фрахтует судно, опла-
чивает страховку и грузит на него товар, но с момента погрузки
вся ответственность и риск ложатся на покупателя.
6. Срок и дата поставки - отмечают или дату поставки, или период ее
выполнения. Здесь же указывается дата вступления контракта в силу.
7. Цена договора. Цена может назначаться за количественную или весо-
вую единицу. При поставках разнородного товара цена устанавливается на
каждую его единицу. Цена должна быть фиксирована: или на момент подписа-
ния, или на срок действия договора, или же на момент его исполнения. В
этой связи цены подразделяются на:
а) твердые цены на момент подписания договора - не изменяются до его
исполнения;
б) подвижные цены - фиксируются на момент подписания договора с ого-
воркой, что с изменением цен на рынке цена договора также будет
изменена; при этом в обязательном порядке указывается источник
информации о ценах;
в) скользящие цены - цены по моменту исполнения договора; при этом
а) инкассовая - передача продавцом поручения своему
период действия договора.
Ориентиром по ценам могут быть справочники, биржевые котировки, цены
аукционов, цены ведущих фирм. При установлении окончательной цены поку-
пателю следует оговорить скидки и льготы. В этой статье определяется и
валюта, по которой осуществляются расчеты.
8. Условия и сроки платежа: наличный платеж, с авансом или без, пла-
теж в кредит, комбинированные формы расчетов. В международной практике
обычно не применяются наличные средства платежа, а используются следую-
щие формы:
1) инкассовая - передача продавцом поручения своему банку на получе-
ние от покупателя суммы платежей при предъявлении товарных доку-
ментов.
2) аккредитивная - обязательство банка по указанию и за счет покупа-
теля осуществить платеж продавцу на сумму стоимость товаров при
предъявлении товарных документов. Аккредитивы бывают:
а) подтвержденные, то есть, это обязательство банка, в котором
открыт аккредитив банка покупателя, оплатить определенную сум-
му продавцу вне зависимости от того, перевел ли банк покупате-
ля банку продавца определенную сумму;
б) неподтвержденные - банк продавца извещает, что банк покупателя
открыл аккредитив, но выплачивает суммы по мере их поступления
от банка покупателя;
