Депозитарии ценных бумаг
Депозитарий – специализированная посредническая организация, осуществляющая депозитарную деятельность.
Под депозитарной деятельностьюпонимают деятельность по предоставлению услуг по хранению ценных бумаг и/или учету прав собственности на ценные бумаги, а также обслуживание соглашений с ценными бумагами. То есть депозитарная деятельность — это предоставление услуг по хранению ценных бумаг независимо от формы их выпуска, открытие и ведение счетов в ценных бумагах, обслуживание операций по этим счетам (включая клиринг и расчеты по соглашениям с ценными бумагами), обслуживание операций эмитента по ценным бумагам, выпущенным им. Преимущество использования системы депозитария ценных бумаг заключается в том, что они значительно упрощают выполнение соглашений по ценным бумагам и одновременно позволяют избежать крупных перемещений последних. При выполнении соглашения необходимо только переложить соответствующие ценные бумаги из одного сейфа депозитария, где они храняться, в другой, а не доставлять их на место выполнения соглашения и передавать другому собственнику. Однако это возможно только при условии, что обе стороны соглашения являются участниками одного и того же депозитария.
С целью упрощеня операций в большинстве стран с развитой рыночной экономикой существует система центральных депозитариев, клиентами которых являются практически все участники биржевых операций этих стран..
На Украине депозитарную деятельность осуществляют Национальный депозитарий, депозитарии и хранители.
Создание Национального депозитария для обслуживания электронного оборота ценных бумаг в Украине на базе Центрального депозитария ценных бумаг при Украинской фондовой бирже предусмотрено Указом Президента Украины от 25 марта 1994 ода № 247/94 « Об электронном обороте ценных бумаг и Национальном депозитарии». Однако, на сегоняшний момент Национальный депозитарий ценных бумаг не создан. Решается вопрос о том, на какой основе и с какой целью он должен создаваться : на базе АТ « Центральный депозитарий» при УФБ для обеспечения оборота бездокументарных акций и облигаций открытых акционерных обществ либо на базе депозитария НБУ для обслуживания оборота государственных ценных бумаг.
Депозитарную деятельность в отношении государсвтенных ценных бумаг, осуществляет Национальный банк Украины. Особенности осуществления депозитарной деятельности с государственными ценными бумагами устанавливаются ГКЦБФР совместно с НБУ.
Депозитарий Нацбанка должен быть связан с Национальным депозитарием корреспондентскими отношениями. Таким образом, небанковские учреждения (торговцы ценными бумагами) и их клиенты — институциональные и индивидуальные инвесторы, вкладывающие средства в ОВГЗ, получают возможность приобретать при первичном размещении и осуществлять операции на вторичном рынке с ОГВЗ через Национальный депозитарий. С функционированием этой части фондового рынка можно ознакомиться с помощью “Положения о порядке функционирования рынка облигаций внутреннего государственного займа”, утвержденного Постановлением Правления Национального банка Украины от 26 января 1996 года № 15.1
Как уже указывалось выше, коммерческие банки имеют право быть хранителями. Для этого им необходимо разрешение на осуществление деятельности по выпуску и обращению ценных бумаг. Хранитель выполняет те же функции при бездокументарной форме выпуска ценных бумаг, что и регистратор при документарной форме выпуска, а именно — учет права собственности на ценные бумаги. При этом хранитель не может вести реестр владельцев ценных бумаг, в отношении которых он осуществляет соглашения.
В уставном фонде хранителя доля другого хранителя или торговца ценными бумагами, инвестиционной компании, страховой компании и иного институционального инвестора не может превышать 5%.
В настоящее время проблема формирования и нормативного обеспечения деятельности участников нижнего уровня депозитарной системы хранителей и регистраторов успешно решается ГКЦБФР. На протяжении 1997–1998 годов разрешения (лицензии) на осуществление депозитарной деятельности хранителя получили 40 юридических лиц, среди которых 33 банка и 7 компаний — торговцев ценными бумагами. Поскольку сегодня хранители только начинают свою работу в новых законодательных условиях, на 1 апреля с.г. они обслуживают лишь 1606 клиентских счетов.
Следует подчеркнуть, что хранителям не запрещено устанавливать корреспондентские отношения с иностранными депозитарными учреждениями, то есть с банковскими или другими финансовыми учреждениями, осуществляющими хранительскую деятельность. Нет также ограничений и в отношении того, является ли этот лицензированный ГКЦБФР хранитель филиалом иностранного банка (но резидентом Украины). Именно таким образом организовали свою работу на Украине банки CS First Boston, “Сосьете Женераль” и другие. Существует возможность установления отношений между украинским хранителем и иностранным банком (компанией), обслуживающим институционных или индивидуальных инвесторов — нерезидентов Украины.2
Регистраторы
Вторичныйоборот ценных бумаг невозможно наладить без участия учреждений, осуществляющие регистрацию прав собственности на ценные бумаги, учет этих прав, хранение ценнных бумаг и расчетно-клиринговые операции с ними.
На сегодняшний день действует новый Порядок выдачи разрешений на осуществление деятельности по ведению реестра собственников именных ценных бумаг, утвержденный решением ГКЦБФР от 23 июня 1998 г.
Согласно последнему, для получения Разрешения на осуществление деятельности по ведению реестра собствников именних ценних бумаг регистратор должен быть создан в соответствии с порядком, определнным законодательством для создания субъектов предпринимательской деятельности, в форме, предусмотренной Законом Украины "О хозяйственных обществах ".Ведение реестров собственников именных ценных бумаг для регистратора является исключительным видом его деяльтельности, который не может осущесвтляться наряду с другими деятельности, кроме депозитарной. Для получения указанного выше Разрешения регистратор должен иметь трех специалистов с квалификационным свидетельством на право ведения реестра собственников именних ценних бумаг установленного образца. Минимальный размер уплаченного статутного фонда регистратора должен составлять не менее 1250 необлагаемых минимумов доходов граждан, установленных на момент подачи заявления на получение Разрешения.. Центры сертификатных аукционов и их правопреемники могут быть основателями либо участниками регистратора.. Если основателем регистратора выступает эмитент, реестр которогоо ведет указанный регистратор, то доля этого эмитента в статутном фонде регистратора не должна превышать 10 %. Если основателем регистратора виступает профессиональный участник рынка ценных бумаг или банк - торговец ценными бумагами, то доля данного основателя в статутном фонде регистратора не должна быть больше 25 %.
Не могуть быть основателями либо участниками регистратора органы государственной власти; работники депозитариев, хранителей и иных регистраторов , а также госорганов, осуществляющих контроль за деятельностью Национальной депозитарной системы.
Работникам регистратора запрещается :
- виполнять какую-либо оплачиваемую работу для юридических лиц, осуществляющих профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, кроме преподавательской.
- осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, быть основателями либо участниками иных юридических лиц, осуществляющих профессиональную деятельнсоть на рынке ценных бумаг.
Для осуществления деятельности по ведению реестров заявитель должне иметь такие помещения, как операционный зал и архив.
Эмитент может самостоятельно вести собственный реестр, если количество собственников именных ценных бумаг в совокупности со всех выпусков ценных бумаг эмитента не превышает 500. Для получения Разрешения эмитент должен иметь специалистов с квалификационным свидетельством на право ведения реестра собственников именных ценных бумаг.Количество специалистов должно быть не менее одного.Для указанных специалистов деятельность у данного эмитента должна быть основным местом их работы.
Итак, деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг— это сбор, фиксация, обработка, хранение и предоставление данных, составляющих систему реестра владельцев именных ценных бумаг в отношении именных ценных бумаг, их эмитентов и владельцев.
Расширению арбитражной практики способствовало вмешательство Антимонопольного комитета в деятельность регистраторов. На сегодняшний день, в Высшем Арбитражном суде рассматривается ряд дел по искам регистраторов. Суть в том, что Антимонопольный комитет признает регистраторов монополистами и тем самым такие регистраторы могут устанавливать необосновано высокие тарифы на трансфер по ценным бумагам. Наиболее продвинутым является разбирательство ЗАО « Андрем». Так, по постановлению государственного уполномоченного АМК от 6 мая 1998 года за нарушения антимонопольного законодательства, в результате который, по мнению АМК, ЗАО « Андрем» получило прибыль размере 1088 грн. на него был наложен штраф в сумме 3000 грн. Кроме того, регистратора обязали добровольно перечислить сумму незаконно полученной прибыли в Государственный бюджет… ЗАО «Андрем» обратилось в Высший Арбитражный суд. ВАС вынес решение, в котором указывается, что в соответствии с «Временным Положением о депозитариях и депозитарной деятельности» от 21 мая 1996 года, которым урегулирован механизм регистрации и перерегистрации прав собственности на именные ценные бумаги, кроме регистраторов на общегосударственном рынке услуг по переоформлению прав собственности на ценные бумаги, осуществляют деятельность хранители, к которым, при желании, могут обращаться отдельные покупатели. А тот факт, что они этого не делают, свидетельствует не о том, что регистратор занимает монопольное положение , как утверждает АМК, а наоборот, контрагентов по договорам с регистратором полностью устраивают условия предоставляемых им услуг. Однако, судебное разбирательство по ЗАО «Андрем» еще не завершено.АМК подал заявление в президиум ВАС…1
Раздел V. Правовые основы функционирования биржевого и внебиржевого рынка ценных бумаг.
Операции с ценными бумагами могут осущесвтляться на организованной бирже ценных бумаг (organized security exchange) внебиржевом рынке (over the counter market).
V.I. Фондовая биржа
В соответсвии с Законом Украины « О ценных бумагах и фондовой бирже » фондовая биржа – организационно оформленный , постоянно действующий рынок, на котором осущесвтляется торговля ценными бумагами.
Иными словами, фондовая биржа – это, прежде всего, место, где находят друг друга покупатель и продавец ценных бумаг, где цены на последние определяются спросом и предложением на них, а сам процесс купли-продажи регламентируется правилами и нормами, то есть это определенным образом организованный рынок ценных бумаг. Фондовая биржа, объединяя профессиональных участников рынка ценных бумаг в одном помещении, создает условия для повышения ликвидности рынка в целом.
В целях создания надлежащих условий для функционироания и развития национального рынка ценных бумаг Кабинет Министрова Украины в сентябре 1995 года постановил Концепцю функционироания и развития фондового рынка в Украине. В соответствии с Концепцией , Украинская фондовая биржа - акционерное общество, которое вместе со своими филиалами и брокерскими конторами центализованно содействует юридическим и физическим лицам в реализации их прав на куплю-продажу ценных бумаг по всей территории страны. УФБ постепенно реорганизует свою структуру и принципы деятельности, переходя от принципа акционерного общества к принципам свободного ассоциироанного членства. В будущем это позволит любой компании, предприятию, торговцу ценными бумагами, отвечающим определенным требованиям, стать членами биржи.
При бирже создан Центральный депозитарий ценных бумаг и внедрена электронная система их обращения в форме компьютерных записей на счетах.Это позволяет ей функционировать как общенациональной системе котирования и обращения ценных бумаг, предоставлять помощь государственным корпоратизируемым и приватизируемым предприятиям. На этапе приватизации крупные государсвтенные корпоратизируемые предприятия осуществляют черз УФБ первичное размещение своих акций.1
Концепция определяет, что основными принципами националтного фондового рынка являются :
- справедливость – обеспечение равных возможностей, определенных условий для свободного допуска инвесторов и эмитентов на рынок финансовых ресурсов;
- надежность защиты инвесторов – создание развитой правовой базы, которая четко регламентировала бы «правила игры» и взаимоотношений субъектов рынка;
- регулируемость – создание гибкой системы регулирования;
- эффективность – реализация всех ресурсов рынка для мобилизации и размещения финансовых ресурсов;
- прозрачность – предоставление инвесторам полной и достоверной информации об условиях эмиссий и обращения ценных бумаг, а также финансово-хозяйственной деятельности эмитентов.
Важный аспект прозрачности рынка согласно позиции УФБ – одинаковые цены на конкретные ценные бумаги по всей территории государства, доступность и равноправие заказов какого-либо клиента на покупку-продажу ценных бумаг и исключение возможности компенсации этих заказов финансовым посредником за свой счет;
- целостность – обеспечение функционирования единой биржевой системы и системы клиринга на основе единых правил, которые касаются ценообразования на рынке ценных бумаг по всей территории Украины.1
Отличительной чертой фондовой биржи является некоммерческий характер ее деятельности. Основная цель биржи – создание необходимых условий для широкомасштабной и эффективной торговли ценными бумагами. В Статуте Украинской фондовой биржи, принятый в марте 1994 года указывается, что «биржа не преследует цели получение собственной прибыли и не выплачивает доходов от своей деятельности собственникам акций биржи»2.
Основными статьями дохода фондовой биржи являются :
- акциз ( налог на договор), взыскиваемый с членов биржи за каждый заказ, выполненный в торговом зале;
-плата компаний за включение их акций в биржевой список;
-ежегодные взносы компаний, используемые биржей на поддержания их листинга в надлежащем состоянии;
-плата компаний за изменения в листинге, например, в связи с изменениями в их капиталле;
-вступительные взносы новых членов;
-эпизодические взносы членов биржи на покрытие текущих убытков или создание необходымых резервов.
Таким обрзом, заинтересованность членов биржи в ее деятельности не связана с получением прибыли от вложения в биржу капиталла. Поэтому в число членов фондовой биржи, как привило, входят только те субъекты, которые профессионально занимаются деятельностью с ценными бумагами.
В сответствии со ст.33 Закона «О ценных бумагах и фондовой бирже» фондовую биржу в Украине могут создать не менее чем 20 основателей – торговцев ценными бумагами, которые имеют разрешение на осуществление коммерческой и комиссионной деятельности с ценными бумагами. Таким образом, законодетльство определяет, что членами фондовой биржи могут быть только юридические лица.
Украинское законодательство не содержит каких-либо ограничений касательно участия иностранных субъектов в биржевых операциях.
Госрегистрацию фондовых бирж в Украине осуществляет Государсвтенная комиссия по ценным бумагам и фонодовому рынку (ГКЦБФР) в соответствии с Положением о регистрации фондовых бирж и торгово-информационных систем и регулирование их деятельности, утвержденное ее приказом от 15 января 1997 года.
В соответствии с указанным Положением статус фондовой биржи могут получать юридические лица, созданные как организационно оформленные централизованные рынки и электронные торгово-информационные cети( ЭТИС), на которых постоянно осуществляется торговля ценными бумагами или производными ценными бумагами, если они соответствуют определенным требованиям , таким как, заключение биржевых соглашений только между основателями и членами биржи или ЭТИС , высокий уровень концентрации спроса и предложения на ценные бумаги либо произоводные ценные бумаги, наличие регламента торговли и стандартных торговых процедур и др.
После чего, свидетельство о регистрации фондовой биржи, полученное в ГКЦБФР, является основанием для осуществления деятельности, закрепленной статутом и правилами. Такое свидетельство выдается сроком на 2 года и действует на всей территории Украины. Ежемесячно 1-го числа биржа должна подавать ГКЦБФР список зарегистрированных за месяц на бирже новых брокерских контор с указанием наименования и юридического адреса, перечень брокерских контор, деятельность которых приостановлена, а также уведомлять об изменениях и дополнениях в составе членов биржи и об объемах заключенных соглашений.
Законодательством Украины установлены определенные ограничения по формированию статутного фонда фондовой биржи. В частности, не допускается формирование статутного фонда негосударсвтенными ценными бумагами.В случае формирования статутного фонда долгосрочными (не менее года) госценными бумагами, их доля не должна превышать 30%.
Кроме этого, доля статутного фонда фондовой биржи, принадлежащая одному акционеру – торговцу ценными бумагами, не может превышать 5 % размера статутного фонда.
На фондовых биржах осущесвтляются операции с акциями АО, облигациями предприятий, облигациями внутреннего займа, казначейскими облигациями Украины, сберигательными сертификатами, векселями, документами, свидетельствующие о праве их собственника на приобретение либо отчуждение ценных бумаг или производных от них, а также документами, связанными с движением кредитных ресурсов и валютных ценностей.
- Естественно, что в биржевом обороте продается относительно небольшая часть от общего количества ценных бумаг, оборачиваемых на территории того или иного государства. Это объясняется тем, что фондовые биржи выдвигают жесткие требования к эмитентам, желающие чтобы их бумаги продавались на торговых сборах биржи.1В частности, минимальный статутный фонд эмитента должен составлять не менее 50 000 минимальных зарплат, а минимальное общее количество основателей ( акционеров) должно быть не менее 1 000 юридических и физических лиц.
Существуют требования, предъявляемые и к ценным бумагам, допущенных к котированию:
- минимальная величина активов должна составлять сумму, эквивалентную 400 000 ЭКЮ;
- прибыль з последний балансовый год ( за каждый год из двух, являющийся предыдущим относительно последнего балансового года, в сумме, эквивалентной 80 000 ЭКЮ, либо сумарная прибыль за последние три года в сумме, эквивалентной 220 000 ЭКЮ, при условии, что каждый год должне быть прибыльным);
- количество выпущенных в оборот акций не меньше 1 000 000 штук;
- количество акционеров, владеющих не менее 100 акциями, должно сотавлять не менее 2 000 лиц либо общее количество акционеров не менее 2200 лиц.
До принятия решения о допуске ценных бумаг эмитента к официальному котированию биржа должна заключить с ним двустороннее соглашение о поддержании листинга в соответствии с положением о допуске. В интересах рынка ценных бумаг и инвесторов биржа может ограничить допуск особыми условиями, которые эмитент обязан выполнять. Допуск ценных бумаг должен оглашаться через официальное уведомление, публикуемое в официальном издании биржи. В уведомлении должны быть указаны условия котировки и дата первой котировки.
Правила допуска должны предусматривать процедуру извлечения ценных бумаг из котирования , либо такую процедуру оформлять отдельными положениями.
Биржа может принять решение об извлечении ценных бумаг из официального котирования в таких случаях, как незначительне соотношение ежедневного объема операций данных ценных бумаг и общего количества единиц таких ценных бумаг, которые находятся в обороте, и по отношению к количеству котировок за год.; отсутствия выплаты процентов , девидендов либо погашений на протяжении последних трех лет; ликвидации эмитента и др.
На фондовых биржах многих стран количество лиц, которые могут принимтаь участие в торгах, ограничено, и поэтому членами биржи могут стать только субъекты, которые приобрели право на осуществление биржевых операций ( купили место на бирже). Такое право после его приобретения становится собственнстью покупателя и может, с учетом определенных ограничений, содержащиеся в статуте биржи, быть изъяты. Из-за того, что фондовая не в состоянии вместить всех желающих продать либо купить ценные бумаги, все функции проведения биржевых операций выполняют биржевые посредники1.
Операция купли-продажи ценных бумаг на фондовой бирже проходит в 3 этапа:
1. Подготовка к заключениюи соглашения.
2. Торговля.
3. Расчеты между сторонами.
В процессеподготовки к заключению соглашениябиржевой посредник ( брокерская контора ) получает от своих клиентов распоряжение на куплю или продажу ценных бумаг, осуществляет их систематизацию и учет. Указанные операции совершаются в офисе конторы, после чего соответствующие указания передаются брокеру непосредственно на фондовую биржу.
Требования к биржевым заказам устанавливаются правилами биржи и могут включать нормы, в соответствии с которыми указанные заказы передаются на биржу каким-либо удобным для клиента и брокерской конторы способом. Условия передачи заказа могут определяться для клиентов договором об открытии счета . Биржа либо брокерская контора могут выдвинуть требование, чтобы переданные в устной форме заказы были подтверждены письменно.
Брокерская контора несет ответственность перед своими клиентами по условиям исполнения и своевременной передачи заказа на рынок.
Правила фондовой биржи могут запрещать брокерской конторе обобщать заказы клиентов, относительно одной и той же ценной бумаги и включают одинаковый ограничительный курс, до их передачи на рынок, кроме случаев, дозволенных биржей для ценной бумаги с незначительной номинальной стоимостью.
Торговляначинается с распространения брокером на бирже информации о желании продать либо приобрести определенные ценные бумаги за определенную цену. На основании такой информации различные брокеры сравнивают распоряжение купли и распоряжение продажи. Если условия этих распоряжений полностью совпадают и договор купли-продажи ценных бумаг может быть заключен, осуществляется акцептация предложения контрагентов брокерами, представляющие интересы продавца и покупателя, которая фиксируется не только сторонами, но и фондовой биржей.
Если торговля на фондовой бирже осуществляется путем аукциона, то порядок организации аукционов в торговом зале фондовой биржи должне быть определен в правилах фондовой биржи либо в другом документе с учетомопределенных законом требований.
В зависимости от положения на рынке после котировки биржа должна публиковать биржевой курс ценных бумаг. Если же невозможно определить курс, биржа не публикует никакой информации о положении на рынке. Правилами может определяться, что курсы обобщаются через биржевой индекс, обнародование которого является обязательным.
Расчеты между сторонамиосущесвляются по специальной системе – клирингу2
Клиринговая деятельность в Украине осуществляется в соответствии с Положением о расчетно-клиринговой деяетельности, утвержденное Решением ГКЦБФР от 27 января 1998 года.
В соответствии с данным положением профессиональная расчетно-клиринговая деятельность по операциям с ценными бумагами осуществляется исключительно депозитарием. При этом такой депозитарий должен иметь специальное разрешение на осуществление расчетно-клиринговой деятельности. Депозитарий использует клиринг по соглашениям с ценными бумагами, заключнным исключительно на организационно оформленном рынке. Для расчетов по соглашениям с ценными бумагами используется такой метод урегулирования взаимных обязательств как взаимозачет. При этом депозитарий открывает своему клиенту технический счет, имеющий технический субсчет для учета обязательств по ценным бумагам и технический субсчет по учету денежных обязательств по соглашениям с ценными бумагами1.
Т.о., задача системы клиринга – определение взаимных обязательств сторон договора купли-продажи ценных бумаг на момент их исполнения и , при этом, минимизация перемещений как ценных бумаг, так и денежных средств.
В зависимости от особенностей осуществления расчетом между сторонами договора различают две системы клиринга : 1)единичная система ; 2) зачет.
Поединичной системепокупатель ценных бумаг после заключения соглашения переводит денежные средства либо их эквивалент в допустимую для продавца форму. Продавец, в свою очередь, держит ценные бумаги в форме, возможной для поставки покупателю. После этого обе стороны обговаривают определенный механизм обмена бумаг на деньги. Все дельнейшие соглашения между сторонами на протяжении этого биржевого дня осуществляются то той же схеме, но полностью независимо от предыдущих либо дальнейших услуг.
Система зачетаиспользуется при значительной интенсивности фондовых операций и позволяет свести расчеты по определенному виду ценных бумаг к минимальному количеству их передач. Существует 3 варианта зачета : 1)двусторонний зачет; 2) многосторонний зачет ; 3) непрерывное зачетное исполнение.
Двустороннимпризнается зачет, осуществляемый между двумя одними и теми же сторонами, которые на протяжении одного рабочего биржевого дня заключили несколько соглашений по одному виду ценных бумаг. Это позволяет определить конечное число необходимых передач ценных бумаг либо сумму денег каждой из сторон, что уменьшает количетво и упрощает процесс расчетных операций во время исполнения договора купли-продажи ценных бумаг.
Примоногостороннемзачета участник биржевой торговли может заключить за день значительное количество договоров по одному виду ценных бумаг с несколькими сторонами.
В системебеспрерывного зачетного исполнения(БЗИ) используется метод многостороннего зачета. Однако расчеты по соглашениям, заключенные определенными участниками торгов за 1 день, не сводятся к конечному результату, а все его обязательсва засчитываются проти соглашений следующего рабочего дня. Одной из характерных особенностей БЗИ является вмешетельство клиринговой палаты между сторонами соглашения в роли противоположной стороны для каждой из них.2Таким образом, стороны соглашения становятся должниками или кредиторами клиринговой палаты, а не друг друга, что значительно уменьшает риск неисполнения условий договора одной из сторон. Это объясняется тем, что неисполнение обязательства перед клиринговой палатой может приветси в худшем случае к отзыву должника от участия в торгах на бирже, а клиринговая палата со своей стороны исправно исполняет обязательства перед всеми участниками зачета. Такой зачет основан на полной автоматизации и сводит к минимуму обязательства по поставке ценных бумаг.Однако, такая система может продуктивно функцинировать только в странах с развитым фондовым рынком.
