Применение защитных мер допускается, когда " какой-либо товар импортируется в таких увеличенных количествах и при таких условиях, что они причиняют или угрожают причинить серьезный ущерб отечественным производителям... " (ст. 19 ГАТТ). При этом в отношении государств с монополией на внешнюю торговлю критериями применения защитных мер являются "экономическая структура стран" и "интересы Сообщества", а не наличие или угроза ущерба или "кризисной ситуации".
В ЕС действуют правила ГАТТ в том, что касается защиты против демпингового или субсидированного импорта промышленных и сельскохозяйственных товаров из стран, не являющихся членамиЕС.Наличие демпинга устанавливается путем сравнения экспортной цены с нормальной ценой товара. Критерии определения "нормальной цены" также варьируются не в пользу стран с монополией внешней торговли.
В рамках ЕС на основе принятой директивы 1988 года осуществлялась программа либерализации взаимного движения капиталов, в соответствии с которой страны- участницы сняли все оставшиеся валютные ограничения и обязались не вводить новых. В 1994 году все имевшиеся ограничения на передвижение капитала были полностью устранены.
В ЕС ведется работа по сближению акционерного законодательства стран-участниц. Определяется статус компаний ЕС(из 13 директив, составляющих основу этого статуса, 10 уже приняты). Комиссией ЕС разработан проект устава "европейской компании", направленный на поощрение слияния западноевропейский компаний в крупные ТНК, подчиняющиеся единому правопорядку.
9. Средства разрешения споров в МЭО.
Международный спор – это правоотношение, в котором сталкиваются национальные интересы государств.
Международные споры классифицируются по разным основаниям:
• по объекту, предмету спора – территория, долги, суммы ущерба и компенсаций;
• по степени опасности для международного мира и безопасности – угрожающие миру и безопасности, не сопряженные с угрозой миру и безопасности;
• по географии распространения – локальные, региональные, глобальные;
• по числу субъектов – двусторонние, многосторонние.
Государства обладают правом свободного выбора по обоюдному согласию конкретных средств мирного урегулирования споров. К таким средствам относятся переговоры, консультации сторон, следственные или согласительные процедуры, посредничество (добрые услуги), международный арбитраж – постоянный или аd hoc , судебное разбирательство, разрешение споров в м/о.
По Уставу ООН (ст. ст. 34, 36, 37, 38) СБ ООН уполномочен расследовать любой спор, который может угрожать поддержанию международного мира и безопасности, а также рекомендует процедуру, методы урегулирования, условия разрешения спора. Любой член ООН вправе сообщить СБ о наличии такого спора. Стороны спора по взаимному согласию могут передать спор на рассмотрение СБ, который выносит рекомендации. Например, в споре Мальты и Ливии о разграничении континентального шельфа СБ ООН в 1980 году рекомендовал обратиться в Международный суд ООН, что и было сделано. При этом категория споров "юридического характера" (ст. 36, п. 3 Устава ООН) подпадает под юрисдикцию Международного суда ООН и может быть передана туда сторонами по решению СБ ООН или самостоятельно. К категории "юридических" (правовых) относятся споры, касающиеся:
- толкования договора;
- любого вопроса МП;
- наличия факта, представляющего собой нарушение международного обязательства;
- характера и размеров возмещения за нарушение международного обязательства.
Государства-участники Статута Международного суда ООН (ст. 36) вправе в любое время заявить о признании обязательной юрисдикции Международного суда. Из 12 государств-участников СНГ обязательную юрисдикцию Международного суда ООН признала только Грузия, а из постоянных членов СБ ООН – только Великобритания. Решение Суда обязательно лишь для участвующих в деле сторон и лишь по данному делу. Кроме судебных функций, Суд осуществляет и консультативные функции – дает заключения по просьбе ГА, СБ, других органов и специализированных учреждений ООН. За свою историю Международный суд рассмотрел около 80 дел, вынес более 20 консультативных заключений.
В декабре 1995 года была принята резолюция ГА ООН 50/50 с Типовыми правилами по примирению споров между государствами. Типовые правила применяются, если государства в письменной форме явно не договорились об их применении. Результаты работы Комиссии по примирению, созданной на основе Типовых правил, носят рекомендательный характер.
В рамках ЕС важная роль принадлежит Суду ЕС, Регламент Суда ЕС утвержден Советом ЕС. Признание обязательной юрисдикции этого Суда – одно из условий членства в ЕС. Суд ЕС уполномочен: регулировать межгосударственные споры; аннулировать действие законодательных актов и решений, принимаемых другими главными органами ЕС; обязывать государства – члены ЕС выполнять взятые на себя обязательства; давать толкование норм права ЕС. Истцами в Суде мокнут выступать государства-члены ЕС, национальные судебные органы, юридические и физические лица. Решения Суда имеют обязательную для сторон силу.
В рамках СНГ основой для разрешения споров служит Устав СНГ (ст.ст. 16 – 18, 32). Предусмотрено, что межгосударственные споры разрешаются посредством переговоров или достижения договоренности о надлежащей альтернативной процедуре урегулирования споров, а в отношении споров, угрожающих поддержанию мира и безопасности в Содружестве, – Совет глав государств рекомендует надлежащую процедуру и методы урегулирования.
Межгосударственные споры, возникающие при исполнении экономических обязательств, в том числе о соответствии национального законодательства договорам и решениям в рамках СНГ, подсудны Экономическому суду СНГ. Он может также разрешать споры, отнесенные к его ведению соглашениями государств-членов. Формально Суд был создан как "Хозяйственный суд Содружества" на основании ст. 5 Соглашения о мерах по обеспечению расчетов между хозяйственными организациями стран-участниц СНГ от 15.05.92 г. Впоследствии название Суда было пересмотрено. Соглашение о статусе Экономического суда и Положение об Экономическом суде подписаны 06.07.92 г. Фактически Суд появился в 1994 году, тогда же был принят Регламент и вынесено первое решение. Экономический суд СНГ принимает решения, исполнение которых обеспечивается соответствующим государством. Суд компетентен также давать толкование соглашений, решений органов СНГ, актов законодательства бывшего СССР в период их применения – в связи с конкретными делами и по запросам национальных высших органов власти и управления, национальных высших органов, разрешающих экономические споры, институтов СНГ. За 1994 – 1996 гг. Судом рассмотрено всего около 20 дел и вопросов.
В системе ГАТТ/ВТО механизм разрешения межгосударственных споров основан на ст. 22 ГАТТ, на "Договоренности об уведомлениях, консультациях, урегулировании споров и наблюдений", принятой 28.12.79 г. по итогам Токийского раунда переговоров государств - участников ГАТТ (с уточнениями и дополнениями от 29.11.82 г., 30.11.84 г.), а также на "Договоренности о правилах и процедурах, регулирующих разрешение споров ", принятой по итогам Уругвайского раунда переговоров. В результате в рамках ГАТТ/ВТО создана единая для всех многосторонних соглашений ГАТТ/ВТО система разрешения споров:
1. Первый этап урегулирования споров – это межправительственные консультации, которые начинаются по инициативе стороны, считающей, что ее права, интересы затронуты по любому из соглашений ГАТТ / ВТО. Если по истечении 60 дней спор не урегулирован, любая сторона может просить о создании специальной группы экспертов.
2. Группа экспертов (обычно из 3 человек) формируется в личном качестве из высококвалифицированных специалистов в предмете спора. Она рассматривает представления и аргументацию сторон, выясняет применимость к предмету спора положений соответствующего соглашения, готовит доклад с выводами, решением и рекомендациями и не позднее чем в 6-месячный срок представляет его Органу по разрешению споров (ОРС). Если сторона-участница ВТО не выполнит рекомендацию группы экспертов, то в отношении нее другой стороной спора может быть применена приостановка действия согласованных тарифных уступок, истребовано возмещение причиненного ущерба и т.п. Пути решения спора и ответственности виновной стороны на основании вынесенных рекомендаций могут быть следующими:
- признать рекомендации, принять меры для ликвидации нарушения;
- выплатить компенсацию или предложить компенсацию;
- запросить у ОРС полномочий и осуществить контрмеры, путем, в частности, приостановки согласованных таможенных уступок (в результате этого увеличивается ставка тарифа на товар или товары, ввозимые из страны-нарушительницы, или принимаются эквивалентные меры, если речь идет о сфере услуг).
3. Орган по разрешению споров (ОРС) в течение 60 дней автоматически принимает доклад группы экспертов. Функции ОРС выполняет Генеральный Совет ВТО, специально собираясь для рассмотрения споров. ОРС обладает большими правами по контролю (наблюдению) за исполнением рекомендаций группы экспертов. Решение, рекомендации группы экспертов могут быть обжалованы любой стороной спора в Органе по апелляциям ВТО. Спор считается решенным только после того, как отклонение от правил или их нарушение устранено.
4. Орган по апелляциям ВТО создается решением ОРС в составе 7 человек, действующих в личном качестве. Задача Органа - дать правовую оценку решению, рекомендациям группы экспертов с точки зрения их правомерности, соответствия прецедентам и правилам ВТО. Решение Органа по апелляциям передается в ОРС.
Указанный механизм разрешения споров в рамках ГАТТВТО эффективно работает только в том случае, если соответствующие системы передачи информации отработаны на национальном уровне. Практическая задача создания национальных правил и процедур по выявлению нарушений и передаче информации об этом стоит перед многими странами-членами ВТО.
В настоящее время в обеспечении международного экономического правопорядка важную роль играют не только средства и механизмыразрешения споров, но и средства, механизмыпредупреждения споров, в том числеобеспечениявыполнения международныхобязательств. К мерам обеспечения международных обязательств относят: международные гарантии, международные конференции, между- народный контроль, международные комиссии и консультации и т.п.
Так, согласно ст. 8 Конвенции о режиме судоходства на Дунае 1948 года, на Дунайскую комиссию возложена функция наблюдения за исполнением Конвенции. В соответствии с Уставом Международного агентства по атомной энергии (МАГАТЭ), учрежденного в 1956 году (ст. ст. П1.А,5; П1.В.2; "П), эта организация осуществляет контроль за использованием в мирных целях ядерных материалов, оборудования и технической информации. Контроль за выполнением международных конвенций о труде осуществляет Международная организация труда (МОТ).
Согласно статье 5 Единой конвенции о наркотических средствах 1961 года, международными контрольными органами по ней являются Комиссия по наркотическим средствам ЭКОСОС и Международный комитет по контролю над наркотиками, созданный на основании этой Конвенции. Объектом контроля являются наркотические средства, перечисленные в четырех списках, прилагаемых к Конвенции. Комиссия по наркотическим средствам ЭКОСОС: вносит изменения в эти списки
по заключению ВОЗ, дает рекомендации относительно проведения в жизнь положений Конвенции. Международный комитет по контролю над наркотиками: изучает вопросы производства, торговли,
потребления и накопления наркотических средств, составляет доклады и представляет их в ЭКОСОС, рассматривает и анализирует национальные статистические сведения о наркотических средствах, запрашивает в случае необходимости объяснения от правительств и предлагает коррективные меры для устранения отступлений от Конвенции. Комитет может рекомендовать другим государствам приостановить ввоз или вывоз наркотических средств из государства-нарушителя. Рассмотрение вопроса может быть перенесено заинтересованным государством в ЭКОСОС.
В международной торговой системе, в том числе в ЕС и ГАТГ/ВТО, задаче предотвращения споров служат и так называемые "защитные оговорки", применяемые в кризисных ситуациях. С помощью защитных оговорок в процесс международно-правового регулирования (МПР) под контролем государств, международных организаций включаются меры/контрмеры, представляющие собой отступление от согласованных правил. Защитные меры предохраняют национальную экономику и национальный рынок от опасности, что экономическая дестабилизация, начавшись в одном государстве, через передаточные звенья МЭО перекинется на другие.
Так, в ст. ст. 108, 109, 115, 226 Римского Договора о создании ЕЭС, в последующих решениях и постановлениях ЕС предусматривалось, что защитные меры могут вводиться, когда в экономике того или иного государства-члена возникают значительные и затяжные трудности, на- пример трудности в платежном балансе, "серьезные осложнения на рынке", "демпинговая практика" В этом случае государства-члены получали право исключать из свободного оборота в Сообществе определенные – "чувствительные" – товары, подвергнуть контролю товары, происходящие из третьей страны, ограничить или запретить ввоз этих товаров, на практике такие меры включали также принудительные лицензии, контингентирование импорта, дополнительные таможенные пошлины, введение уравнительного налога с оборота. Наиболее часто они применялись в отношении текстильных товаров. Подобные меры, естественно, затрагивали интересы третьих стран, т.к. вели к ограничению их экспорта. Эта проблема решалась путем заключения соглашений ЕС с третьими странами о самоограничении ввоза в ЕС соответствующих товаров.
В декабре 1979 года Комиссией ЕС было принято решение № 80/47 (продлевалось впоследствии несколько раз) о контрольных и защитных мерах, на введение которых могут получить право государства-члены
при ввозе определенных происходящих из третьих стран и находящихся в другом государстве-члене в свободном обороте товаров.
В ГАТТ/ВТО применение защитных мер (более 150 раз) основывается на ст. 19 ГАТТ. В декабре 1993 года по результатам Уругвайского раунда переговоров в ГАТТ было подписано Соглашение о защитных мерах. В Соглашении определяются принципы, условия, сфера применения защитных мер, критерии установления серьезного ущерба, процедуры контроля. Государствам-членам ВТО предоставлено право применять защитные меры в виде временного повышения пошлины или введения квоты на импорт любого товара. Максимальный срок действия защитной меры – 4 года с возможностью одноразового продления еще на 4 года. Несмотря на определенную избирательность в применении защитных мер, одновременно закрепляется принцип недискриминации. Контроль за применением защитных мер и соблюдением положений Соглашения возложен на Комитет по защитным мерам.
Сокращения:
СБ ООН –Совет безопасности ООН
ГА ООН – Генеральная ассамблея ООН
(Ответ группы Вадима)
9. Средства разрешения споров в МЭО.
Под международными спорами в строгом смысле слова в МЭП следует понимать межгосударственные споры. Но к настоящей теме относится и международно-правовое регулирование рассмотрения споров, возникающие между юридическими и физическими лицами из разных стран в процессе их внешнеэкономических взаимоотношений.
Исходя из понимания МЭП как отрасли международного публичного права, к разрешению споров в рамках МЭП применимы все существующие в международном праве средства урегулирования споров.
В этой связи следует заметить, что в Уставе ООН, кроме “споров”, упоминаются “ситуации, продолжение которых способно угрожать поддержанию мира и безопасности”. Различаются споры “юридические” и “политические”, причем экономические споры могут быть и теми и другими. Что касается политических споров, они обычно не передаются на рассмотрение в международные суды или арбитражи, а решаются путем непосредственных переговоров представителей спорящих сторон.
Существуют следующие средства разрешения споров в МЭП.
Основным, обычно используемым средством разрешения споров являются непосредственные переговоры между самими спорящими сторонами. Существуют также различные виды так называемой согласительной процедуры.
Добрые услуги – предполагают участие в рассмотрение спора других, кроме спорящих, сторон, в задачи которых входит организация, и налаживание контактов между спорящими сторонами до начала между ними непосредственных переговоров.
Посредничество – означает обычно активное участие третьих сторон в непосредственных переговорах между спорящими.
Cтороной оказывающей добрые услуги или осуществляющей посредничество, могут быть государство, международная организация, международное должностное или частное лицо.
Следственные комиссии – создаются обычно на паритетных началах из представителей, спорящих сторон. В задачу их входит выяснение фактических обстоятельств спора. Образование таких комиссий предусматривалось первоначально Гаагскими конвенциями 1899 и 1907 гг. о мирном разрешении международных столкновений, а затем Общим актом о мирном разрешении споров Лиги Наций 1928 г., пересмотренного ООН в 1949г. Согласно Общему акту, если стороны не договорятся об ином, каждая из них назначает двух членов в комиссию, причем только один из членов может быть гражданином данного спорящего государства, а назначенные сторонами члены выбирают председателя комиссии.
Гораздо чаще создаются, также на паритетных началах, так называемые согласительные комиссии, в функции которых в отличие от следственных комиссий входит и достижение согласия по спорным вопросам.
Международные третейские суды, или арбитражи. Ими могут быть арбитражные суды, действующие на постоянной основе (таковые существуют при некоторых региональных международных организациях) или образуемые для рассмотрения конкретного спора. Рассмотрению спора в арбитраже предшествует соглашение сторон или так называемый “компромисс” об обязательствах спорящих сторон и о процедуре рассмотрения спора. Согласно упомянутому Общему акту 1949г., если стороны не договорятся об ином, должно быть 5 арбитров. Во всяком случае, число арбитров должно быть нечетным. Резолюция Генеральной Ассамблеи ООН 1958г. рекомендует государствам в соответствующих случаях принимать во внимание Образцовые правила арбитражного разбирательства, подготовленные Комиссией международного права ООН.
Международная судебная процедура предполагает наличие постоянно действующего судебного органа, созданного на основе международного договора и распространяющего на договорных условиях свою юрисдикцию на определенные споры между участвующими в договоре государствами. Обычно при этом заранее согласовывается судебная процедура, состав суда и используемые юридические источники. Первым в современной истории такого рода международным судом была так называемая Постоянная палата международного правосудия, созданная в 1921г. по Уставу Лиги Наций, она рассмотрела за 20 лет своего существования 37 споров и дала 28 консультативных заключений.
В настоящее время действует Международный суд ООН в Гааге, статус которого является неотъемлемой частью Устава ООН. Суд состоит из 15 членов, избираемых Генеральной Ассамблеей и Советом Безопасности ООН на срок 9 лет на основе принципа представительства от основных правовых систем Мира. В компетенцию суда входит рассмотрение споров, передаваемых в Суд с согласия спорящих государств, а также вынесение консультативных заключений по запросам международных организаций.
Около 50 государств, однако, декларировали для себя обязательность юрисдикции Международного суда ООН по ограниченному кругу вопросов. Обязательная юрисдикцию суда предусматривается также в ряде многосторонних договоров, в том числе с участием РФ. Процесс в Суде состоит из двух частей – письменной и устной. Решения его обязательны для сторон, но не могут, служит прецедентом для других аналогичных дел. При невыполнении решения Суда заинтересованная сторона имеет право обращения в Совет Безопасности. На практике Суд используется в основном для рассмотрения территориальных споров. В среднем разбирается менее двух дел за год.
Разрешение споров осуществляется и в международных организациях. Что касается ООН, то в этой организации рассматриваются Советом Безопасности только споры, которые могут создавать угрозу миру или привести к нарушению мира (п.1 ст.1 Устава ООН). Совет Безопасности может рассматривать соответствующие споры между государствами и по собственной инициативе. Решения Совета юридически обязательны.
В уставных документах специализированных учреждений ООН, кроме прямых переговоров спорящих сторон и арбитражного производства, может предусматриваться и юрисдикция Международного суда, однако случаи использования его государствами в качестве членов специализированной организации не имели места.
Специальные судебные органы созданы при многих региональных международных организациях. Например, Европейский суд ЕС, судебная процедура рассмотрения споров предусмотрена в Организации американских государств (ОАГ) и др. В 1992г. восемь стран, включая Россию, подписали соглашения о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, и о статусе Экономического суда СНГ. На начало 1997г. еще нет каких-либо свидетельств о начале деятельности этого суда.
Особое место занимают международные соглашения об арбитражном производстве по торгово-экономическим спорам между юридическими и физическими лицами из различных государств. В 1986г. в ЮНСИТРАЛ (комиссия ОНН по праву международной торговли, создана в 1966г. для содействия развитию права международной торговли путем подготовки проектов международных конвенций и других документов) был принят типовой закон о международном торговом арбитраже. На основе этого Типового закона принято соответствующее национальное законодательство в ряде государств, в том числе закон РФ о международном коммерческом арбитраже от 7 июля 1993г. В законе детально определяются требования к арбитражным соглашениям между спорящими сторонами, к составу третейского суда, условия о его компетенции, о процедуре арбитражного разбирательства, о вынесении, оспаривании и исполнении решений арбитража. В соответствии с Законом приняты были положения о Международном коммерческом арбитражном суде и о Морской арбитражной комиссии при ТПП РФ.
Исключительно важное значение имеет Нью-йоркская конвенция ООН о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958г., обеспечивающая по существу во многих случаях фактическую действенность арбитражных решений по спорам между сторонами из различных государств. В Конвенции на 1993г. участвует 90 государств, включая Россию.
ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО (российское и зарубежных стран)
46. Неустойка и убытки как форма ответственности за неисполнение договора
ГК: Глава 23 и 25, статьи 329, 330-333, 393, 39
Неустойка– обязательство выплатить определенную сумму в случае неисполнения договора. Суть неустойки заключается в том, чтобы исключить доказывание понесенных убытков. Неустойка может быть:
1. альтернативной, т.е. когда потерпевшая сторона вправе требовать по своему выбору выплаты неустойки, либо исполнение по контракту;
2. кумулятивной, т.е. когда потерпевшая сторона вправе требовать как выплаты неустойки, так и исполнения по контракту (просрочка поставки).
Виды неустоек:
1. зачетная;
2. штрафная;
3. альтернативная;
4. исключительная (нельзя требовать убытков).
Континентальное право
ФРГ и Швейцария устанавливают как общее право, если величина убытка больше величины неустойки, требовать выплаты и разницы между величиной реальных убытков и величиной неустойки.
Зачетная 70 + 30 =100.
Допускается включение в договор штрафной неустойки (70 + 100 =170).
Англо-американское право
Два понятия неустойки:
1. заранее исчисленные убытки;
2. штраф.
Имеет исключительно компенсаторный характер. Если будет установлено, что Вы требуете больше, то это будет рассматриваться как наказание.
Неустойка не носит обеспечительного характера
В условиях рыночного хозяйства велика вероятность невыполнения должником своих обязательств. Это может произойти как из-за недобросовестного поведения самого должника, так и ввиду его неплатежеспособности.
Одним из наиболее распространенных способов обеспечения исполнения договорных обязательств является неустойка, которая широко используется и в практике внешней торговли.
Неустойка – институт, свойственный главным образом праву стран континентальной Европы. Именно в этих странах она выполняет функции обеспечения договорных обязательств. Общее понятие неустойки одинаково в этих странах и сводится к следующему: она определяется как денежная сумма или иная установленная в договоре имущественная ценность, которую должник обязуется уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Неустойка – акцессорное обязательство, полностью разделяющее судьбу главного обязательства.
В связи с неустойкой возникает ряд вопросов, главным образом касающихся ее соотношения с действительными убытками, которые понес кредитор в результате действия неисправного должника.
Право всех стран исходит из того, что основное назначение неустойки состоит в освобождении кредитора от необходимости доказывать размер убытков. При наступлении обстоятельств, предусмотренных в договоре, он просто может потребовать от должника уплаты суммы неустойки. Если действительные убытки превышают размер неустойки, то кредитор может доказывать и взыскивать суммы действительно понесенных убытков. Так же, предоставляется право суду по ходатайству должника снизить размер неустойки, если будет выяснено, что она несоразмерна велика. (Согласно ГТУ снижение неустойки не применяется для торговых сделок)
Поскольку неустойка носит в принципе характер компенсации и как бы заменяет убытки от неисполнения или ненадлежащего исполнения договора, кредитор может взыскивать неустойки вместе с исполнением, только если она была установлена на случай просрочки.
