Право ФРГ и Швейцарии допускает включение в договор условия о штрафном характере неустойки. В этом случае неустойка будет взыскиваться сверх убытков.
Положения англо-американского права о неустойке в значительной мере отличаются от предписаний континентального права. Прежде всего в англо-американском праве отсутствует единое понятие, идентичное понятию неустойки. Там существуют два понятия:
Ё заранее исчисленные убытки (liquidated damages);
Ё штраф (penalty).
Исходя из положения, согласно которому средства гражданско-правовой защиты могут иметь только компенсаторный характер, а не характер наказания, общее право установило, что в случае нарушения договора взысканию подлежат только заранее исчисленные убытки, а штраф никогда не может быть взыскан. Вопрос о характере соответствующего договорного условия в каждом отдельном случае решает суд. Для суда не имеет значения, как назвали стороны сумму, которая подлежит уплате при нарушении договора – liquidated damages или penalty. Суд обязан исследовать ситуацию, которая имела место в момент заключения договора, рассмотреть, насколько установление конкретной суммы было обоснованно, в какой мере стороны именно в момент заключения договора могли ожидать, что убытки от предполагаемого нарушения будут равны сумме, заранее обусловленной в договоре. Размер действительных убытков, понесенных в результате нарушения договора, значения не имеет. Важно лишь, насколько ожидание установленного размера было обоснованным в момент заключения договора.
Неустойка в англо-американском праве не выполняет тех обеспечительных функций, которые ей присущи в континентальном праве, поскольку во всех случаях на истце остается бремя доказывания обоснованности суммы, определенной в договоре. Поэтому неустойка не получила в этих странах большого распространения.
ВК: статьи 74-77 “ Убытки ”
Статья 74: “Убытки за нарушения договора одной из сторон составляют сумму, равную тому ущербу, включая упущенную выгоду, который понесен другой стороной вследствие нарушения договора. Такие убытки не могут превышать ущерба, который нарушившая договор сторона предвидела или должна была предвидеть в момент заключения договора как возможное последствие его нарушения, учитывая обязательства, о которых она в то время знала или должна была знать.”
Гражданско-правовая ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств состоит в обязанности неисправной стороны возместить в деньгах убытки, причиненные неисполнением.
С точки зрения континентального права требование возмещения убытков рассматривается как вторичное, если исполнение в натуре оказывается невозможным или кредитор потерял интерес к получению такого исполнения.
С точки зрения англо-американского права требование возмещения убытков рассматривается как основное средство защиты и кредитор всегда имеет возможность получить денежную компенсацию в случае нарушения договора.
Тем не менее, и то и другое право исходят из некоторых общих принципов, которые сводятся к следующему. Цель, которая преследуется уплатой, состоит вкомпенсациипотерпевшей стороны. Кредитор не должен материально пострадать в результате нарушения должником договорных обязательств. Денежное возмещение убытков должником должно поставить кредитора в такое положение, как если бы договор был надлежаще исполнен.
Обязанность возместить убытки, причиненные неисполнением, представляет собой возложение на неисправную сторону как бы нового обязательства взамен неисполненного или в дополнение к обязательству, которое было выполнено ненадлежаще. Отсюда следует, что возмещение должно быть наиболее полным. Возмещается по всем правовым системам не только положительный ущерб, то есть реальные затраты и потери, которые понес кредитор из-за несоблюдения его контрагентом своих обязательств, но и упущенная выгода, то есть те доходы, которые кредитор мог бы получить при надлежащем исполнении договора другой стороной.
Но принцип наиболее полной компенсации кредитора путем уплаты убытков является одновременно и ограничением их размера, поскольку нельзя требовать больше того, чем было потеряно кредитором в результате неисполнения договора. Поэтому денежная компенсация присуждается только в тех случаях, когда в результате нарушения договора кредитору действительно причинен ущерб.
Бремя доказывания понесенных убытков лежит на истце. Сумма убытков, на получение которой претендует кредитор, не должна превышать размер его действительных потерь и носит характер штрафа в отношении должника, так как цель гражданско-правовой санкции – компенсация кредитора, а не наказание неисправного должника.
В зависимости от характера нарушения обязательства убытки делятся на компенсаторные и мораторные.Компенсаторныеубытки взыскиваются за неисполнение обязательства, они заменяют исполнение, поэтому нельзя требовать одновременно уплаты компенсаторных убытков и исполнения обязательства.Мораторныеубытки взыскиваются за просрочку исполнения. Даже если должник, хотя и с опозданием, все же исполнил обязательство, мораторные убытки подлежат уплате.
По всем правовым системам возмещению подлежат лишь прямые убытки, или убытки, явившиеся «непосредственным и прямым следствием неисполнения соглашения». Косвенные убытки возмещению не подлежат. Это последнее правило применятся и в тех случаях, когда должник умышленно нарушил обязательство.
По способу исчисления в торговле принято деление убытков на конкретные и абстрактные.Конкретные убытки– это те действительные убытки (они могут выражаться как в положительном ущербе, так и в упущенной выгоде), которые одна из сторон понесла в результате нарушения договора контрагентом. Бремя доказательства таких убытков несет кредитор. Поскольку это иногда связано с весьма серьезными затруднениями и как минимум требует определенного времени и дополнительных затрат, в торговле применяется и другой, более простой способ исчисления убытков, когда товар, являющийся предметом продажи, имеет биржевую, или рыночную цену. В этом случае как покупатель, так и продавец при нарушении контрагентом своих обязательств всегда имеют право взыскивать с него разницу между договорной и рыночной ценами (абстрактные убытки).
В большинстве стран исчисление разницы между договорной и рыночной ценами производится на момент, когда в соответствии с договором должно было произойти надлежащее исполнение. Лишь ЕТК США, вопреки общему правилу, устанавливает, что таким моментом является момент нарушения договора, а для покупателя – момент, когда он узнал о нарушении.
По общему правилу, в случае нарушения договора возмещению подлежит только материальный ущерб. Как правило, возмещение нематериального, так называемого морального, ущерба возможно лишь в случае деликтных обязательств.
47. Основания для освобождения от ответственности за нарушения договора
ГК : статьи 401, 405, 416
Во всех случаях, когда должник хочет освободиться от ответственности за неисполнение обязательства, он должен доказать отсутствие своей вины. Достигается это обычно тем, что должник доказывает наличие каких-либо посторонних обстоятельств, которые сделали для него невозможным исполнение обязательства.
Обстоятельствами, освобождающими должника от ответственности как за ненадлежащее исполнение, так и за полное неисполнение обязательства, по праву стран континентальной Европы является:
ЁСлучай (Zufall) и
ЁНепреодолимая сила (force majeure, hohere Gewalt).
Случай и непреодолимая сила понимаются как события, происходящие помимо воли должника. Значение данных правовых категорий именно в том и состоит, что при наличии любого из этих событий должник освобождается от ответственности. При этом, однако, правом всех стран предусмотрены ситуации более строгой ответственности должника: он отвечает не только за вину, но и за случай, например должник находящийся в просрочке, хозяин гостиницы – за сохранность вещей постояльцев, наниматель в силу соглашения и другие. Поэтому иногда возникает необходимость не только дать критерии для определения события, освобождающего должника от ответственности, но и разграничить случай и непреодолимую силу.
ШФранцузское гражданское правотакого разграничения не проводит. Французская доктрина и практика лишь выработала критерии, с помощью которых определяется наличие обстоятельств, освобождающих от ответственности, безразлично – случая или непреодолимой силы.
Прежде всего это должно быть обстоятельство, постороннее для должника. Под таким понимается событие, не связанное с личностью должника, не вызванное им и возникшее помимо его воли. Кроме того, такое обстоятельство характеризуется признаком непредвиденности. Невозможность предвидения определяется исходя не из возможностей данного конкретного лица, а из абстрактных критериев, таких же, как и при определении вины должника.
Наконец, случай и непреодолимая сила – это обстоятельства непредотвратимые, неизбежные. Для того чтобы событие могло рассматриваться как непредотвратимое, недостаточно, чтобы оно создавало лишь затруднения для должника, даже если они весьма серьезны, носят чрезвычайный характер и значительно отягчают его положение.
Такие обстоятельства, как война, забастовка и т.п., сами по себе не признаются случаем или непреодолимой силой. Лишь некоторые факты, являющиеся следствием войны, такие как реквизиция, налеты, разрушения, могут квалифицироваться как обстоятельства, освобождающие от обязательства и от ответственности.
ШПравовая доктрина и практика ФРГ, в противоположность Франции, пытаются отграничить случай от непреодолимой силы, обозначая непреодолимую силу как “квалифицированный случай”. Случай определяется как событие, которое не может быть поставлено в вину должнику. Характерными признаками случая считаются его непредвиденность (Unvorherschbarkeit) и неизбежность (Unvermeidbarkeit). Никакие другие обстоятельства (в частности, такие как чрезвычайный характер, размеры события, а также то, является ли оно внешним по отношению к должнику или нет) для определения случая во внимание не принимаются.
При определении непреодолимой силы также учитываются оба вышеназванных признака случая. В судебной практике сложилось довольно единообразное и устойчивое понимание признака неизбежности применительно к непреодолимой силе: невозможность предотвратить его наступление даже при проявлении исключительной, самой высокой заботливости, которую можно было бы ожидать при данных обстоятельствах. Но, кроме того, признаком непреодолимой силы является ее внешний характер по отношению к должнику (Betriebsfremdheit). Речь идет о событии, которое появилось извне (воздействие сил природы или действие третьих лиц), но не о событии, связанном, например, с опасной деятельностью предприятия должника. Наконец, последним признаком непреодолимой силы является чрезвычайность (Aussergewohnlichkeit) события, то есть необычный, редкий характер.
Должник в принципе освобождается от ответственности только тогда, когда исполнение становится абсолютно невозможным. Если же речь идет об обстоятельствах, лишь затрудняющих исполнение, даже когда затруднения очень велики, обязательство все равно должно быть исполнено. В этом выражается один из основополагающих принципов гражданского права – принцип “святости договора” (pacta sunt servanda). Никакие изменения рыночной цены, технических условий и другие обстоятельства, как бы они ни осложняли, ни затрудняли положение должника, каким бы обременительным ни стало для него исполнение, не затрагивают его обязанностей по договору.
ШПоложения англо-американского права, касающиеся договорной ответственности, отличаются от положений континентального права. Основной принцип общего права состоит в том, что договоры должны исполняться при любых обстоятельствах и независимо от вины должника. Если лицо приняло на себя обязательство по договору, то оно не может отказаться от исполнения последнего, ссылаясь на невозможность этого. Данный принцип “абсолютной” договорной ответственности был сформулирован еще в XVII веке в судах общего права. Согласно данному принципу право кредитора ограничивается лишь требованием денежной компенсации и не распространяется на исполнение в натуре.
Однако, английские суды со второй половины XIX века начинают отходить от созданных ими же правил, широко используя при этом метод “предполагаемых условий”. После первой мировой войны английские суды начинают освобождать должника от исполнения договорных обязательств не только при невозможности, но и при крайней затруднительности исполнения, обосновывая это изменившимися обстоятельствами, на которые договор не был рассчитан, то есть, по существу, используя ту же доктрину clausala rebus sic stantibus. Суть этой доктрины в том, что стороны вступая в договор, исходят из того, что предпосылкой его осуществления являются определенные, существующие в данный момент обстоятельства. В случае их изменения стороны могут отступиться от договора или потребовать изменения его условий.
На основе судебной практики в английском праве сложилась доктрина “тщетности”, или “отпадения смысла”, договора (frustration). Это очень широкое и расплывчатое понятие, охватывающее невозможность, крайнюю затруднительность исполнения, а также отпадение цели, даже если это не приводит к физической невозможности исполнения договора.
Венская конвенция. Раздел IV. Освобождение от ответственности.
Статья 79.
1) Сторона не несет ответственности за неисполнение любого из своих обязательств, если докажет, что оно было вызвано препятствием вне ее контроля и что от нее нельзя было разумно ожидать принятие этого препятствия в расчет при заключении договора либо избежания или преодоления этого препятствия или его последствий.
2) Если неисполнение стороной своего обязательства вызвано неисполнением третьим лицом, привлеченным ею для исполнения всего или части договора, эта сторона освобождается от ответственности только в том случае, если:
a) она освобождается от ответственности на основании предыдущего пункта; и
b) привлеченное ею лицо также было бы освобождено от ответственности, если бы положения указанного пункта были применены в отношении этого лица.
3) Освобождение от ответственности, предусмотренное настоящей статьей, распространяется лишь на тот период, в течение которого существует данное препятствие.
4) Сторона, которая не исполняет своего обязательства, должна дать извещение другой стороне о препятствии и его влиянии на ее способность осуществить исполнение. Если это извещение не получено другой стороной в течение разумного срока после того, как об этом препятствии стало или должно было стать известно не исполняющей свое обязательство стороне, эта последняя сторона несет ответственность за убытки, являющиеся результатом того, что такое извещение получено не было.
5) Ничто в настоящей статье не препятствует каждой из сторон осуществить любые иные права, кроме требования возмещения убытков на основании настоящей Конвенции.
Статья 80.
Сторона не может ссылаться на неисполнение обязательства другой стороной в той мере, в какой это неисполнение вызвано действиями или упущениями первой стороны.
48. Ответственность продавца за поставку товара ненадлежащего качества.
Венская конвенция. Статьи 35 и 36. Соответствие товара и права третьих лиц.
Статья 35
2) Продавец должен поставить товар, который по количеству, качеству и описанию соответствует требованиям договора и который затарирован или упакован так, как это требуется по договору.
3) За исключением случае, когда стороны договорились об ином, товар не соответствует договору, если он:
a) не пригоден для тех целей для которых товар того же описания обычно используется;
b) не пригоден для любой конкретной цели, о которой продавец прямо или косвенно был поставлен в известность во время заключения договора, за исключением тех случаев, когда из обстоятельств следует, что покупатель не полагался или что для него было неразумным полагаться на компетентность и суждения продавца;
c) не обладает качествами товара, представленного продавцом покупателю в качестве образца или модели;
d) не затарирован или не упакован обычным для таких товаров способом, а при отсутствии такового - способом, который является надлежащим для сохранения и защиты данного товара.
4) Продавец не несет ответственности на основании подпунктов а-d предыдущего пункта за любое несоответствие товара, если во время заключения договора покупатель знал или не мог не знать о таком несоответствии.
Статья 36
2) Продавец несет ответственность по договору и по настоящей Конвенции за любое несоответствие товара, которое существует в момент перехода риска на покупателя, даже если это несоответствие становится очевидным только позднее.
3) Продавец также несет ответственность за любое несоответствие товара, которое возникает после момента, указанного в предыдущем пункте, и является следствием нарушения им любого своего обязательства, включая нарушение любой гарантии того, что в течение того или иного срока товар будет оставаться пригодным для обычных целей или какой-либо конкретной цели либо будет сохранять обусловленные качества или свойства.
ГК: Глава 30, статьи 454, 469-480, 518-524
ГК. Статья 475. Последствия передачи товара ненадлежащего качества
2. Если недостатки товара не были оговорены продавцом, покупатель, которому передан товар ненадлежащего качества, вправе по своему выбору потребовать от продавца:
Ёсоразмерного уменьшения покупной цены;
Ёбезвозмездного устранения недостатков товара в разумный срок;
Ёвозмещения своих расходов на устранение недостатков товара
2. В случае существенного нарушения требований к качеству товара (обнаружения неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных недостатков) покупатель вправе по своему выбору:
Ёотказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы;
Ёпотребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, соответствующим договору.
3. Требования об устранении недостатков или о замене товара, указанные в пунктах 1 и 2 настоящей статьи, могут быть предъявлены покупателем, если иное не вытекает из характера товара или существа обязательства..
4. В случае ненадлежащего качества части товаров, входящих в комплект (статья 479), покупатель вправе осуществить в отношении этой части товаров права, предусмотренные пунктами 1 и 2 настоящей статьи.
5. Правила, предусмотренные настоящей статьей, применяются, если настоящим Кодексом или другим законом не установлено иное.
1). Правовые последствия, предусмотренные ст. 475 ГК, наступают, если покупатель обнаружил в переданном продавцом товаре недостатки, о которых не был им предупрежден.
В зависимости от характера различаются явные и скрытые недостатки. К явным относятся недостатки, которые могут быть обнаружены при обычном способе приемки (например, при осмотре товара) либо для которых определены специальные методы контроля (например, лабораторные анализы или испытания). Скрытые — это недостатки, которые нельзя обнаружить указанными выше способами, и они проявляются лишь в процессе монтажа, наладки, использования или хранения товара.
Продавец обязан предупредить покупателя как о явных, так и о скрытых недостатках, если они ему известны. В противном случае он будет нести ответственность перед покупателем.
2). Покупатель в случае обнаружения в товаре недостатков, не оговоренных продавцом, вправе по своему выбору предъявить ему одно из следующих требований:
а) соразмерного уменьшения покупной цены. Это требование предъявляется в случае, когда товар может использоваться по прямому назначению без устранения недостатков, но при определении его цены не было учтено снижение качества;
б) безвозмездного устранения недостатков товара в разумный срок. Это требование предъявляется, когда недостатки товара могут быть устранены путем ремонта, замены комплектующих деталей, узлов, агрегатов и т.п. Ремонт товара и замена указанных изделий производится за счет продавца;
в) возмещения своих расходов на устранение недостатков. Покупатель может устранить недостатки сам либо поручить это третьим лицам. Тогда ему полностью возмещаются расходы на устранение недостатков, однако они должны быть разумными, во всяком случае, не превышать цену самого товара.
3). Иные правовые последствия предусмотрены п. 2 для существенных нарушений требований к качеству товара, примерный перечень которых определен в нем. При таких нарушениях покупатель вправе отказаться от исполнения договора и потребовать либо возврата уплаченной за товар денежной суммы, либо замены товара на тот, который будет соответствовать договору, а если качество договором не определено — требованиям, предусмотренным п. 2 ст. 469 (см. комментарии к ней). Представляется, что при существенном нарушении требований к качеству покупатель с учетом правил, закрепленных п. 3, может предъявить продавцу требования, установленные п. 1, вместо указанных в п. 2.
4). Требования об устранении недостатков товара либо о его замене могут быть предъявлены покупателем, если иное не вытекает из характера товара или существа обязательства. Так, индивидуально-определенная вещь, в силу своего характера, не может быть заменена.
5). Если предъявление предусмотренных пп. 1, 2 требований не покрывает всех убытков, причиненных вследствие продажи товара ненадлежащего качества, покупатель в соответствии со ст. 15 и 393 вправе потребовать от продавца возмещения убытков.
6). Положения пп. 1 и 2 применяются также к товарам ненадлежащего качества, входящим в комплект (см. комментарий к ст. 479). Если какие-либо из товаров, входящих в комплект, окажутся ненадлежащего качества, покупатель в отношении них вправе предъявить требования, предусмотренные пп. 1, 2.
7). Права, закрепленные пп. 1 и 2, могут быть осуществлены покупателем, если недостатки в товаре обнаружены в течение сроков, установленных ст. 476 (см. комментарий к нему, и покупатель известил продавца о них в порядке, определенном ст. 483 (см. комментарий к ней).
8). ГК или др. законы могут устанавливать иные правовые последствия передачи товара ненадлежащего качества, чем предусмотренные ст. 475. В этом случае к отношениям сторон будут применяться не ст. 475, а нормы этих законов. Так, ст. 503 и ст. 18 Закона о защите прав потребителей предусматривают иные последствия продажи товаров ненадлежащего качества.
50. Основные права и обязанности сторон по договору аренды.
ГК: Глава 34, статьи 606-625 (Прокат с участием граждан), 632-649 (Аренда транспортных средств), 650-656 (Аренда зданий и сооружений), 656-664 (Аренда предприятий), 665-670 (Финансовая аренда “лизинг”).
СУЩНОСТЬ И ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА ИМУЩЕСТВЕННОГО НАЙМА
Поддоговором имущественного наймапонимается договор, по которому одна сторона (наймодатель или арендодатель) обязуются предоставить другой стороне (нанимателю или арендатору) имущество во временное пользование за установленное вознаграждение, которое эта другая сторона обязана уплатить. Договор во всех изучаемых странах является двусторонним, возмездным, консенсуальным. Егопредметомслужит любая непотребляемая вещь – движимая или недвижимая. Договор широко используется в отношениях по использованию земли, торгово-промышленных предприятий, машинно-технического оборудования, зданий и сооружений, средств транспорта и перевозки грузов (контейнеров) и т.д.
В некоторых странах, в частности ФРГ и Швейцарии, в зависимости от предмета договора различают имущественный наем и его разновидность – аренду.К договору аренды относят только имущественный наем плодоприносящей вещи, при котором на возмездных началах переносится право не только пользования вещью, но и извлечения из нее плодов. При отсутствии специальных предписаний к договору аренды применяются нормы права, регулирующие договор имущественного найма.
В англо-американском праве в зависимости от характера предмета договора найма различают наем недвижимости (lease) и наем движимых вещей (hire).При найме недвижимости у нанимателя возникает ограниченное вещное право, тогда как при найме движимых вещей – лишь обязательственные права, которые не могут быть противопоставлены третьим лицам.
Источником регулирования отношений по наймув странах романо-германской системы права являются нормы гражданских кодексов. В странах англо-американского права действуют нормы прецедентного права. Вместе с тем, по существу, во всех странах изданы также многочисленные специальные акты по найму недвижимости, составляющие обширное законодательство по использованию сельскохозяйственных земель, промышленно-торговых помещений, жилья и т.д. Целью такого законодательства является некоторое смягчение отрицательных социальных и экономических последствий произвола собственников имущества в определении условий сдачи имущества внаем. При отсутствии специальных предписаний применяются общие правила, регулирующие имущественный наем.
