Непосредственно же деятельность по заключению и формированию условий договора поставки начинается с того момента, когда у коммерческой организации как поставщика-продавца появляется конкретный покупатель и она вступает с ним в отношения по поводу заключения договора.
В данных отношениях нередки преддоговорные разногласия. «Это нормальное явление в условиях рыночной экономики – на данном этапе происходит согласование интересов сторон. Предварительный проект договора корректируется, происходит установление баланса интересов и распределение рисков неисполнения обязательств между сторонами, то есть достижение соглашения по условиям договора».14В связи с этим законодатель счел необходимым урегулировать отношения, складывающиеся на данной стадии. Этому вопросу посвящены нормы ст.507 ГК РФ. Суть этих норм состоит в том, что сторона, проявившая инициативу в заключении договора, должна принять меры, которые внесли бы определенность в отношения сторон. В этих целях возможны три варианта действий: во-первых, согласиться с изменением отдельных пунктов договора, предложенных контрагентом, во-вторых, попытаться найти в отношении спорных пунктов договора компромиссное решение, то есть согласовать возникающие разногласия по отдельным условиям договора, и, в-третьих, отказаться от заключения договора.
Во всех названных случаях сторона, предложившая заключить договор поставки, обязана не позже чем в тридцатидневный срок уведомить другую сторону о своем решении. Это необходимо, поскольку контрагент вправе рассчитывать на то, что договор будет заключен, и уже на этой стадии может приступить к его подготовке и исполнению. Поэтому сторона не уведомившая контрагента о принятом ею решении, должна будет возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора.
Таким образом, общий порядок заключения договора – путем направления предложения заключить договор (оферты) и его принятия другой стороной (акцепт оферты) – удобный как юридическая конструкция, совершенно не ложится в рамки реальной процедуры заключения договора поставки в современных условиях. Сама схема процесса заключения договора поставки представлена в приложении № 4.
В самом общем виде процесс заключения договора поставки представлен Вахниным И. В статье «Формирование условий и заключение договора поставки», в следующей последовательности:
·Выбор потенциального контрагента после получения ответов на коммерческое предложение;
·Согласование формы, сроков и даты переговоров по заключению договора с выбранным потенциальным контрагентом;
·Подготовка предварительного проекта договора.
·Визирование окончательного проекта договора соответствующими службами и отделами;
·Подписание проекта договора руководителем предприятия.
·Проработка тактики ведения переговоров, подготовка вариантов альтернативных формулировок условий договора;
·После подписания полномочными представителями обеих сторон по итогам переговоров окончательного договора или протокола разногласий к проекту договор считается заключенным;
·В случае получения от контрагента подписанного договора с протоколом разногласий он направляется в подразделения, визировавшие договор, для дачи заключений;
·Если предложения контрагента неприемлемы, в соответствии с п.5 ст.429 и п.4 ст.445 ГК РФ руководитель предприятия принимает решение об обращении в суд с требованием принудить контрагента заключить договор.
В рассмотренной нами процедуре заключения договора поставки можно выделить следующие принципы заключения данной сделки:
0 Сторонами должна быть осознана необходимость в поставке и получении данного вида или групп товаров.
0 Сторонами должна быть просчитана экономическая эффективность и коммерческая выгода будущей сделки.
0 Стороны должны обладать достаточной информацией друг о друге.
Однако в рассмотренной нами процедуре заключения договора поставки особое внимание следует уделить определению договорных условий, поскольку от этого зависит дальнейшее исполнение договора.
Особенности согласования договорных условий будут рассмотрены нами далее в главе 2.2.
2.2. Определение содержания договора поставки.
В юридической литературе под определением содержания договора поставки, подразумевают определение прав и обязанностей сторон по договору, которые конкретизируются в договорных условиях.
Среди условий договора поставки особое место занимают существенные условия. Стороны, вступая в договорные отношения, должны согласовать, и включить их в договор в первую очередь. Только наличие этих условий позволяет судить о существовании договора между поставщиком и покупателем (см. Приложение № 5).
Рассмотрим те положения договора, на которые необходимо обращать внимание в первую очередь:
·В договоре должен быть четко сформулирован его предмет, относящийся в соответствии со ст. 432 ГК РФ к существенным условиям договора. Независимо от предмета договора, состава его участников, а также оснований, в соответствии с которыми он заключается, существенными условиями договора поставки являются: условия о товаре (ассортимент, количество и качество), сроки и порядок поставки.
·Прежде всего, согласованию подлежатусловия о товаре, что в совокупности представляет объект сделки. Предмет поставки считается определенным, если из договора можно определить наименование, количество и срок поставки товаров (п.3 ст.455 ГК РФ).
Количествопоставляемого товара в договоре поставки определяется исходя из потребностей покупателя и с учетом производственных или иных возможностей поставщика. Количество товара, поставляемого в определенные сторонами периоды, определяется ежеквартально согласовываемой спецификацией (см. Приложение № 6).
Подкачествомпоставляемого товара понимается соответствие его свойств уровню требований законодательства, а также совокупность признаков, которые определяют его пригодность для использования.
Определять качество товара можно следующими способами: по стандартам, по техническому описанию, по образцам, каталогам или проспектам, являющимся неотъемлемой частью заключаемого договора.
Особое место в договоре отводитсяусловиям о таре и упаковке. Поставщик в ряде случаев, обязан передать покупателю товар в таре и (или) упаковке, за исключением товара, который по своему характеру не требует затаривания и (или) упаковки. Иной способ отгрузки товаров может быть установлен в договоре (ст.481 ГК РФ). Если в договоре требования в таре и упаковке не определены, то товар должен быть затарен или упакован обычным для такого товара способом.
Поставляемый товар должен быть надлежащим образомзамаркирован.Товары, выпускаемые юридическими лицами должны иметь производственную марку и товарный знак, кроме случаев, предусмотренных законодательством. Товары, изготовленные индивидуальными предпринимателями должны иметь этикетку.
* Для договоров поставки, предусматривающих поставку товаров в течении срока действия договора отдельными партиями, существенным условием являетсясрокилипериод поставки, то есть промежуток времени, в течении которого производится поставка предусмотренного договором количества товаров отдельными партиями, в данном вопросе стороны должны придерживаться правил п.1 ст.508 ГК РФ, согласно которому, товары в таком случае поставляются равномерными партиями помесячно, если иное не вытекает из закона или существа обязательства или обычаев делового оборота. Когда договором определяется поставка продукции частями, обычно составляется график таких поставок (см. Приложение № 7), и в нем указывается дата и количество поставляемой партии.
*Цена не является существенным условием договора поставки. Если в нем нет прямого указания о цене, данное условие, тем не менее, считается присутствующим, поскольку оплата должна производиться по обычно применяемой цене, то есть по той, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимаются за аналогичные товары (п.3 ст.424 ГК РФ). «Это правило, однако, действует лишь постольку, поскольку между сторонами не было разногласий и не достижения сторонами соглашения о цене договор должен считаться незаключенным».15(см. материал арбит. практики, Приложение №8).
При указании цены договора необходимо следовать требованиям ст.317 ГК РФ, гласящей, что денежные обязательства должны быть выражены в рублях. Способы определения цены см. в Приложении №9.
* При подписании договора поставки также обращать внимание насроки оплаты. Необходимо помнить, что так как сторонами договора являются юридические лица, то оплата должна быть произведена либо по приходному ордеру, либо по платежному поручению.
* В договоре поставки покупателям необходимо предусмотреть вид транспорта, которым будет перевозится товар, илиусловия доставкитовара. Если в договоре эти условия не предусмотрены, то право выбора вида транспорта или определения условий доставки принадлежит поставщику (ст.510 ГК РФ). Варианты условий поставки товаров приводятся в Приложении №10.
* Иные условия, не относящиеся к существенным либо согласовываются сторонами в договоре по их усмотрению с учетом их интересов и действия правовых норм, либо определяются правовыми актами.
* В статье «Договор – смертный приговор»16Т. Минахина отмечает, что для предотвращения включения в договор невыгодных условий формулировки договора не должны быть двусмысленными, допускающими возможность различного прочтения.
Существенное значение имеет и наличие информации о партнере, которая может быть взята как из его учредительных документов, так и других источников. Должны быть соблюдены необходимые формальности и на стадии подписания договора, в частности, необходимо убедится, что договор подписывает со стороны контрагента лицо, имеющее на это право. Надлежаще должны быть оформлены и собственные полномочия.
* При заключении договора должен приниматься в расчет и целый ряд других обстоятельств: правовой титул имущества контрагента, поскольку от этого зависит объем его полномочий по распоряжению имуществом;, организационно-правовая форма юридического лица, так как от нее зависит степень ответственности учредителей по обязательствам предприятия, возможность получения возмещения с их стороны и неплатежеспособности самого юридического лица.
Однако формирование условий на этом не заканчивается. Нужно предвидеть ситуации, которые могут возникнуть после заключения договора и препятствовать его выполнению, для этого необходимо обеспечить в условиях договора применение средств правовой защиты. Для подбора определенных средств правовой защиты, И. Вахниным была предложена таблица (см. Приложение №11), в которой сведены все нормативные правила современных правовых актов, регулирующих поставку, на основании которой можно выбрать то или иное средство защиты. Часть данных норм носит диспозитивный характер, то есть требуют включения в условия договора, другая же часть носит императивный характер и не требует включения в текст договора.
В заключении следует отметить, что договорные условия должны представлять все видовые и родовые признаки соответствующего правоотношения, что имеет процессуально-прикладной характер, поскольку с учетом возможной перспективы арбитражного разбирательства, содержание конкретного договора поставки должно формироваться наиболее детально и таким образом, чтобы договор как можно более полно соответствовал действительным намерениям заключивших его сторон.
Немаловажное значение при заключении договора поставки, приобретает и форма, придаваемая заключенному договору поставки, о чем подробнее будет рассказано далее в главе 2.3. 2.3. Способы оформления договорных отношений .
В соответствии с действующим законодательством, договор поставки считается заключенным, когда между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным его условиям. Момент заключения договора определяется моментом придания соглашению установленной формы.
Договор поставки может заключаться несколькими способами, основные, из которых представлены и проанализированы ниже. Но в любом случае, конкретный выбор способа заключения договора представлен на усмотрение сторон и зависит от особенностей и специфики конкретного договора. Данные варианты заключения договора поставки представлены Анохиным в статье «Договор поставки в рыночной экономике».17
>Составление единого документа под названием «договор».
Договор поставки, будучи сделкой, между юридическими лицами, должен заключаться в простой письменной форме (п.1 ст.161 ГК РФ). В соответствии со ст. 160 ГК РФ сделка в письменной форме совершается путем составления документа, выражающего его содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом управомоченными на совершение сделки. (см. Приложение № 12).
Согласно п.4 ст.434 ГК РФ письменная форма договора считается соблюденной, если лицо, получившее предложение заключить договор (оферту), в срок, установленный для его принятия (акцепта оферты), в соответствии с п.3 ст.438 ГК РФ совершает действия по выполнению указанных в оферте условий договора: отгрузку товара, уплату соответствующей суммы.
По мнению юристов-практиков, выбор способа – составление единого документа под названием «договор» является самым оптимальным вариантом в выборе конкретного способа заключения сделки по поставке. Именно, в едином документе под заголовком «договор», «контракт», «соглашение» стороны могут определить все существенные условия и аспекты предстоящей коммерческой операции. Большим достоинством данного способа называется и тот момент, что при его наличии, спора о самом факте заключения договора практически не возникает.
Составленный единый документ должен иметь определенную структуру и обладать необходимыми реквизитами.
Б. Завидов, в статье «Как правильно составить договор поставки?», отмечает, что на сегодня нет законодательного закрепления структурного построения договора поставки. В данном случае действует норма о свободе договора, о возможности заключить договор как предусмотренный законом, так и смешанный договор. Кроме того, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом (ст.422 ГК РФ).
Основываясь на практическом опыте составления договоров поставки, а также на требованиях соответствующего законодательства, Завидов дает примерную структуру договора поставки. Также примерная структура данного договора была представлена И. Вахниным в указанной нами ранее работе. На основании анализа двух данных статей представляем структуру договора поставки (см. Приложение №12).
>Обмен письмами, телеграммами, телефонограммами и т.п.
Законодательство представляет возможность оформлять договорные отношения путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.
Как показывает практика, данный способ таит в себе много опасностей, и главная из них в том, что не каждое и любое письмо или телеграмма могут свидетельствовать о заключении соглашения между сторонами. (см. Приложение № 14).
Все перечисленные документы должны отвечать требованиям предложения о заключении договора (оферты), а именно:
v Письмо должно содержать в себе всю необходимую информацию относительно существенных условий договора;
v Письмо должно быть достаточно определенным, то есть оно должно быть обращено к конкретному лицу;
v Предложение о заключении договора должно быть от полномочного лица предприятия;
v Письмо должно выражать намерение лица, которое его посылает, считать себя связанным правами и обязанностями в случае принятия.
Если все перечисленные условия отсутствуют, то письмо можно рассматривать в качестве рекламы или как предложение к переговорам по поводу будущего договора, поскольку никаких правовых и юридических последствий такой документ не влечет.
Но даже если письмо отвечает всем предъявленным юридическим требованиям, одного его для заключения договора недостаточно. Необходимо, чтобы предложение было принято (акцептовано), поскольку договорные отношения между сторонами возникают не из самого гарантийного письма, а из одобрения его сторонами.
>Принятие заказа к исполнению.
Договор может быть заключен путем принятия к исполнению заказа.
Данный способ особо широко применяется в плановой экономике, в отношении договоров по поставке товаров для государственных нужд.
В соответствии с законодательством, государственный заказчик (федеральный орган исполнительной власти и т.п.) Разрабатывает заказ на поставку товаров для государственных нужд и размещают их в организациях-поставщиках, путем заключения государственных контрактов. В качестве поставщика могут выступать как юридические лица, так и индивидуальные предприниматели, удовлетворяющие квалификационным требованиям, определяемым в соответствии с Положением об организации закупки товаров для государственных нужд.18
Размещение заказов может производиться на конкурсной основе путем проведения открытых или закрытых торгов. В ряде случаев заказчик вправе размещать заказы с применением способа запроса котировок, либо по согласованию с МИН. Экономики РФ, у единственного источника товара.
> По общему правилу, сделка, для которой законодательством установлена письменная или иная определенная форма, может быть совершенаустно. Так, если сторонами договора поставки являются два гражданина-предпринимателя, а общая стоимость поставленных товаров не превышает 10 минимальных размеров оплаты труда, то такой договор может облекаться в устную форму.
Такая сделка может считаться совершенной и в том случае, когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку. Однако при несоблюдении простой письменной формы стороны лишаются права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки на свидетельские показания, а в случаях, прямо указанных в законе, отсутствие письменной формы влечет недействительность сделки.
О заключении сделки свидетельствует ее подписание. Как правило, оно включает в себя собственноручную подпись полномочного представителя предприятия, а также оттиск печати этой организации.
Подписание договора свидетельствует о волеизъявлении сторон на ее заключение, в соответствие, с которым у сторон возникают соответствующие права и обязанности, и ответственность.
Также особое значение приобретает правильное оформление текста договора или другого документа. Составители сборника «Коммерческий договор: от заключения до исполнения» Дашков Л.П., и А.В. Брызгалин, дают соответствующие рекомендации, которые представлены в Приложении № 13,15.
Таким образом, аналитическая работа по формированию условий и заключению договора поставки заключается в принятии сторонами решения:
v По выбору формы его заключения (учитываются возможности, предоставленные нормами действующего законодательства, также сложившаяся практика заключения договоров у поставщика-продавца);
v По выбору структуры договора (учитывается обычно используемые формы договоров поставки, набор условий договора поставки, содержащийся в правилах действующего законодательства, порядок ведения переговоров по заключению договора);
v По формированию конкретных условий, определяющих, в частности, предмет договора, сроки поставки, качество товара, цену товара, форму оплаты (учитываются императивные нормы действующего законодательства, информация из планов деятельности сторон, в частности количественные характеристики скорости реализации товара и поступления денежных средств, информация о контрагенте, информация о влиянии на выполнение договора факторов независящих от воли сторон);
v По определению в условиях договора соотношения сроков поставки и оплаты и эффективных средств обеспечения исполнения обязательств (учитываются нормы действующего законодательства, регулирующие применение средств правовой защиты, обобщение опыта исковой работы, информация о контрагенте, информация о влиянии на выполнение договора факторов, не зависящих от воли сторон). В частности, Вахниным И., в указанной нами ранее работе «Формирование условий и заключение договора поставки», был проанализирован накопленный опыт юридической практики по исполнению договора поставки одной из московских фирм.
Данный анализ основан на выделении ключевых обстоятельств (факторов), влияющих на неисполнение (ненадлежащее исполнение) условий договора поставки, которые собраны в единую таблицу, которая представлена в Приложении № 16. Отмечено, что наблюдение за такими обстоятельствами, прогнозирование их влияние на условия договора позволяют разрабатывать различные средства для предотвращения их негативного воздействия на исполнение договорных условий. Это повышает эффективность договора как средства правового регулирования в целом.
Подведя итоги изучения вопросов порядка заключения и формирования условий договора поставки, можно сделать следующие выводы:
* Успех коммерческой деятельности во многом предопределяется качеством заключаемого договора, в частности договора поставки, и зависит от уровня проработки договорных условий.
* Наличие в ГК РФ большого количества диспозитивных норм открывает субъектам предпринимательской деятельности большие возможности для маневра, но вместе с тем требует и ответственного подхода к заключению договора поставки.
* В соответствии с представленными рекомендациями специалистов, надо учитывать, что универсального договора, способного надежно обезопасить ваш бизнес, не существует. Договор – это акт индивидуальный, и поэтому не рекомендуется использовать типовые формы договора, во избежания тиражирования ошибок.
После того, как стороны согласовали все необходимые условия и надлежащим образом оформили данное соглашение, договор вступает в силу, с данного момента стороны приобретают права и обязанности по отношению друг к другу, которые они обязаны исполнить надлежащим образом.
Особенности исполнения договора поставки, а также другие события, которые могут происходить в период действия договора поставки, будут рассмотрены в главе 3.
3.3. Ответственность сторон по договору поставки.
Обязательства сторон по надлежащему исполнению своих договорных обязанностей гарантированы законодательством мерами имущественной ответственности, возлагаемых на ту сторону, которая не исполняет своих обязанностей перед контрагентами или исполняет их ненадлежаще.
Ответственность по договору поставки характеризуется:
v Применение санкций за неисполнение и ненадлежащее исполнение условий договора поставки является правом, а не обязанностью.
v Стороны могут устанавливать в договоре санкции по своему усмотрению, если законодательством не предусмотрено обязательных санкций, а также увеличивать размеры санкций, установленных законом.
v Ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора поставки может наступить и без наличия вины в этом, поскольку ст. 401 ГК РФ устанавливает, что если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным в следствии непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.
v Формами собственности сторон по договору поставки являются выплата неустойки и возмещение убытков.
v По общему правилу неустойка является зачетной, так как причинение неисполнением договора убытки возмещаются в сумме, не покрытой неустойкой (п. 1 ст.394 ГК РФ).
v В соответствии с принципом полного возмещения убытков подлежат оба вида убытков: положительный ущерб в имуществе и упущенная выгода (п.2 ст.15 ГК РФ).
Основания ответственности поставщика в договоре поставки следующие: просрочка товара – передача поставщиком покупателю товара после истечения срока поставки, предусмотренного договором; недопоставка – передача поставщиком покупателю в установленный срок меньшего количества товара, чем предусмотрено договором, поставка некачественного товара, поставка некомплектного товара.
Следует отметить, что ГК РФ регулирует лишь общие вопросы ответственности за нарушение договорных обязательств по договору поставки, предоставляя сторонам самостоятельно установить в договоре размеры штрафов и порядок взыскания. ГК РФ допускает установление санкций законом или иными правовыми актами.
Обычно за нарушения со стороны поставщика данная сторона выплачивает покупателю неустойку в процентном соотношении к стоимости непоставленного товара в срок. В соответствии со ст. 330 ГК РФ неустойка представляет собой определенную в договоре или законе денежную сумму, которую должник обязан уплатить кредитору при неисполнении обязательства, в частности при просрочке исполнения. Неустойка носит универсальный характер. Практически любое обязательство, являющееся действительным по закону, можно обеспечить неустойкой. При этом заблаговременно указывается конкретная сумма неустойки, и при неисполнении обязательства виновная сторона должна заплатить именно эту сумму, независимо от реального размера убытков другой стороны, ровно как и при их отсутствии.
Неустойка может быть «законной» и договорной. Законная неустойка предусмотрена требованиями законодательства и определяется нормативными актами, применяется сторонами договора независимо от того, воспроизведены или подтверждены соответствующие нормы в тексте договора поставки. Согласно ст. 331 ГК РФ договорная неустойка устанавливается по соглашению сторон и обязательно в письменной форме независимо от формы основного обязательства. (см. Приложение № 25). Несоблюдение этого требования влечет недействительность соглашения сторон о неустойке.
Поскольку взыскание неустойки предполагает невыполнение или ненадлежащее выполнение договорных обязательств, то требование об уплате неустойки может совпадать с требованием о возмещении убытков.
В договорах поставки большое значение имеет неустойка за недопоставку и просрочку поставки товаров (ст. 521 ГК РФ). Установленная законодательством или условиями договора неустойка за недопоставку или просрочку поставки заказанной продукции взыскивается с поставщика до фактического исполнения обязательства в пределах его обязанности восполнить недопоставленное количество продукции в последующих периодах поставки, если законом или договором не предусмотрен другой порядок.
