-лизингодатель имеет право потребовать возврата имущества у лизингополучателя, если последний не выполняет условий договора;
-определяются основные положения лизингового договора.
Постановление содержало также рекомендации о:
-осуществлении специального изучения возможностей лизинга в привлечении инвестиций при проведении конверсии оборонных предприятий, атомных станций, инвестиций на развитие сельского хозяйства и строительства дорог;
-создании специального фонда поддержки лизинга и организации международной конференции по лизингу в Москве;
-установлении налоговых льгот, освобождающих лизинговые компании от налога на прибыль, получаемые от реализации лизиноговых договоров на срок более трех лет. Это освобождение от налога на прибыль распространялось на доход по банковским кредитам, предоставленных лизинговым компаниям на срок более трех лет;
-освобождении лизинговых компаний от НДС по некоторым видам оборудования;
-частичном освобождении от налоговых пошлин, налогов и акцизных сборов, взимаемых при ввозе оборудования в режиме временного ввоза по лизинговому договору;
-использовании Правительством опыта Европейской Ассоциации Лизинговых Компаний, а также о рассмотрении вопроса о присоединении к Конвенции о Международном Финансовом Лизинге, Оттава, 1988 г.
Кроме того, в Постановлении содержалась рекомендация о включении в полном объеме в себестоимость продукции лизинговых платежей и платежей по процентам за кредиты банка и других кредитных учреждений, которые были использованы на осуществление лизинговой деятельности. Проценты по обычным банковским кредитам, использованным для приобретения основных средств, прежде не разрешалось относить на себестоимость продукции. Такая мера предоставила лизинговым компаниям относительное преимущество в привлечении клиентов. Эта рекомендация в последствии была закреплена в Постановлении Правительства №1133, о котором речь пойдет далее.
В Письме ЦБ РФ от 30 июня 1995 года №12-16-7/2422 лизинговые платежи не рассматривались как текущие валютные операции, что означало то, что для реализации договоров международного лизинга необходимо наличие лицензии ЦБ, причем для каждого договора отдельно. Это требование снижает привлекательность международного лизинга, так как на получение лицензии требуется достаточно много времени и это требует дополнительные отчетности перед Центральным Банком.1
Постановление Правительства РФ от 20 ноября 1995 года №1133 “О внесении дополнений в Положение о составе затрат к производству и реализации продукции (работ, услуг), включаемых в себестоимость продукции (работ, услуг) и о порядке формирования финансовых результатов, учитываемых при налогообложении прибыли “ предусматривает, что проценты, выплачиваемые сторонами лизинговой сделки по заемным средствам, использованным для реализации лизингового договора, могут быть включены в себестоимость продукции лизинговой компании с учетом установленных ограничений.2
Постановлением Правительства РФ от 26 февраля 1996 года №167 “Об утверждении Положения о лицензировании лизинговой деятельности в Российской Федерации” определен порядок получения лицензии лизинговыми компаниями и предоставления полномочий Министерству Экономики по выдаче лицензии.3
Лицензия, выданная Министерством Экономики, действительна на всей территории России на срок от одного до пяти лет. Что касается вновь образованных компаний, с ограниченным объемом капитала, то они могут получить лицензию на срок от одного до двух лет. Министерство Экономики перед выдачей лицензии может потребовать проведения аудита компании независимыми экспертами. Постановление содержит также требование, что 40% дохода лизинговой компании должно приходиться на деятельность по реализации лизинговых договоров. Обязательным условием действия лицензии является также осуществление деятельности в качестве лизингодателя, наличие не менее одного находящегося в стадии реализации договора финансового лизинга в течении срока действия лицензии.
Для получения лицензии лизинговые компании должны представить в Государственную Регистрационную палату при Министерстве Экономики России следующие документы:
-заявление о выдаче лицензии с указанием наименования и организационно-правовой формы лизинговой компании, её юридического адреса, номера расчетного счета, наименования обслуживающего банка и срока действия лицензии (от одного до пяти лет);
-копию учредительных документов лизинговой компании;
-копию свидетельства о государственной регистрации лизинговой компании;
-справку органа Государственной налоговой службы Российской Федерации о постановке лизинговой компании на учет;
-документ, подтверждающий факт оплаты уставного капитала лизинговой компании;
-баланс лизинговой компании за предыдущий отчетный период и отчет о результатах её финансовой деятельности за указанный период;
-копию акта последней аудиторской проверки лизинговой компании или её проверки органом Государственной налоговой службы Российской Федерации.
Вновь создаваемые лизинговые компании не предоставляют документы, указанные в двух последних пунктах.
Выдача лицензий осуществляется на платной основе. За рассмотрение заявления о выдаче лицензии взимаются платежи в размере трех установленных на момент подачи заявления минимальных размеров оплаты труда, а за выдачу лицензии - в размере 100.
Решение о выдаче или отказе выдаче лицензий принимается Комиссией в течение 30 дней со дня подачи лизинговой компанией заявления с приложением всех необходимых документов.
По усмотрению Комиссии в случаях, предусмотренных Постановлением Правительства №167 от 26.02.96 г., может быть принято решение о проведении дополнительной экспертизы представленных лизинговой компанией документов. В этом случае решение выносится не позднее 60 дней с момента подачи заявления с приложением необходимых документов.
Следующим важным этапом в законодательном обеспечении лизинговой деятельности следует считать введение в действие с 1 марта 1996 года Гражданского кодекса Российской Федерации (часть вторая). В главе 34 “Аренда” предусмотрен специальный параграф “Договор финансовой аренды (лизинга)”, который предназначен для регулирования договорных операций, возникающих по поводу финансовой аренды (лизинга) имущества.
Под договором финансовой аренды (лизинга) в Гражданском кодексе Российской Федерации понимается соглашение, в силу которого арендодатель (лизингодатель) обязуется приобрести в собственность указанное арендатором (лизингополучателем) имущество у определенного им же продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей (ст. 665 ГК).
Таким образом, Гражданским кодексом установлено, что лизинговая сделка определяется отношениями трех сторон: продавца, лизингодателя и лизингополучателя. Лизингодатель является собственником арендованного оборудования.
Граждански кодекс предоставил свободу участникам лизинговой сделки в определении условий лизингового договора. Теперь не требуется, чтобы сумма арендных платежей за весь период аренды была равной или близкой к стоимости арендованного имущества или, чтобы срок аренды приблизительно равнялся среднему сроку службы имущества. Кроме того, в Гражданском кодексе не предусмотрено, что лизингополучатель единственный, кто несет риск потери оборудования. Такие положения могут быть урегулированы в договоре.
Вступление в действие Части II Гражданского кодекса в марте 1996 года закрепило правовую базу лизинга и явилось серьезным шагом на пути формирования целостной системы правового регулирования лизинговых отношений. В то же время Гражданский кодекс создает отдельные трудности для развития лизинга. Так, например, Гражданский кодекс не предоставляет лизингодателю право получить все причитающиеся ему лизинговые платежи в случае существенного нарушения лизингополучателем своих обязательств по договору. Помимо этого, определяя лизинг как предпринимательскую деятельность, Гражданский кодекс лишает возможности, к примеру лиц, занимающихся профессиональной творческой деятельностью, брать оборудование в лизинг, а также ограничивает возможность оказания лизинговых услуг организациям, не осуществляющих предпринимательскую деятельность (например, благотворительные фонды).
Постановление Правительства РФ №752 “О мерах государственной поддержки лизинговой деятельности” от 27 июня 1996 года помогло определить разницу между правом собственности на имущество и правом пользования имуществом. Данное постановление предусматривает:
-применение механизма ускоренной амортизации к переданному в лизинг движимому имуществу, которое относится к активной части основных фондов с коэффициентом не выше 3;
-право выбора стороны, на чьем балансе отражается сданное в лизинг имущество (за исключением объектов лизинговой сделки, на покупку которых были использованы средства из государственного бюджета);
-выделение средств из федерального бюджета на финансирование инвестиционных проектов, реализуемых с использованием финансового лизинга.1
Постановление Правительства РФ от 27 июля 1997 г. №915 “О мероприятиях по развитию лизинга в Российской Федерации на 1997-2000 г.“ разделяет концепцию, согласно которой лизинг является важным инструментом инвестиционной деятельности и содержит рекомендации о:
-снижении таможенных пошлин при ввозе технологического оборудования, которое не имеет аналогов в России;
-проведении обучения по лизингу.
Однако, хотя в Постановлении говорится о необходимости принятия мер, направленных на развитие финансового лизинга, в нем четко не определены, какие министерства, имеющие отношение к лизингу, ответственны за реализацию указанных в Постановлении мер по поддержке лизинга и не определено, каковы должны быть результаты деятельности соответствующих министерств и ведомств в этой области.1
Еще одним важным этапом законодательного урегулирования отношений лизинга стало принятие Государственной Думой решения о присоединении Российской Федерации к конвенции УНИДРУА о Международном Финансовом лизинге, принятое 16 января 1998г. Принятое думой решение является значительным и позитивным шагом, так как конвенция получила широкое признание во всем мире и послужило в качестве серьезной базы для написания национального закона о лизинге.
В преамбуле данной конвенции сформулирована ее основная цель - устранение имеющихся юридических препятствий на пути международного финансового лизинга, адаптации традиционных двусторонних договоров аренды к трехсторонним и самое главное, установление единообразных норм, регулирующих правовые взаимоотношения всех участников лизинговой сделки.
Важно отметить, что действие конвенции распространяется только на лизинг оборудования и не касается недвижимого имущества.
Настоящая Конвенция регулирует отношения по финансовому лизингу, при которых одна сторона (лизингодатель):
-заключает, по указанию другой стороны, (лизингополучателя) договор (договор на поставку) с третей стороной (поставщиком), в соответствии с которым закупает оборудование, имущество или инструментарий на условиях, подтвержденных арендатором в том, что его касается;
-заключает договор (договор лизинга) с пользователем, предоставляя ему право использовать оборудование взамен на выплату периодических платежей.
В конвенции закреплена неразрывная связь двух договоров – купли-продажи и договора лизинга. При этом, пользователь должен одобрить условия первого договора, а поставщик должен знать для каких целей приобретается оборудование.
Таким образом, как определение, так и требования, по которым сделки могут быть отнесены к международному финансовому лизингу, полностью совпадают с российскими.
Конвенция ограничивает сделки, которые могут подходить под определение международного финансового лизинга. Она исход из классического лизинга, которому свойственен трехсторонний характер.1Поэтому из сферы действия конвенции исключены сделки, имеющиеся двусторонний характер. Также действие конвенции не распространяется на лизинг оборудования для личных целях. Однако это не означает, что таких видов сделок не существует, просто конвенция их не регулирует.
И наконец, в дальнейших целях развития форм инвестиций в средства производства на основе операций лизинга, защиты прав собственности, прав участников инвестиционного процесса, обеспечения эффективности инвестирования 29 октября 1998г. принят федеральный закон Российской Федерации «О лизинге», в котором определены правовые и организационно-экономические особенности лизинга.
Проект Закона «О лизинге» прошел первое чтение еще в сентябре 1996 года. Сторонники закона о лизинге надеялись, что он создаст более четкие правовые рамки для лизинга в России. Оппоненты заявляют, что закон о лизинге не нужен, т.к. Гражданский кодекс обеспечивает достаточно полное регулирование аренды в целом и финансовой аренды (лизинга) в частности.
Закон «О лизинге» определяет основные понятия лизинга, установленные Гражданским кодексом. Однако при этом закон содержит и нормы относящиеся не только к финансовой аренде (лизингу), но и к обычной аренде (именуемая в Законе оперативным лизингом), а также сделкам возвратного лизинга. Он также определяет права и обязанности участников международных лизинговых соглашений и содержит ссылку на конвенцию УНИДРУА.
В Закон включены специальные статьи отражающие потребность в лизинге и особенности лизинга в агропромышленном комплексе и авиационной промышленности.
Учитывая, что Гражданский кодекс уже закрепил постоянную основу лизинговых отношений, а Закон призван завершить формирование законодательных рамок лизинга.
Он также призван придать законодательную силу различным положениям об установлении налоговых и таможенных льгот, изначально содержащихся в Постановлении Правительства №633. Кроме этого, закон расширяет само определение лизинга, включив в него к примеру понятие сделки возвратного лизинга. При этом, закон содержит много недостатков. К примеру, текст закона предусматривает неодинаковый объем прав для сторон лизинговой сделки. Статья 10, п.7 определяет, что:
В случае изменения конъюнктуры рынка и условий хозяйствования лизингодателя, ведущих к существенному ухудшению финансового положения лизингодателя, условия договора лизинга подлежат обязательному пересмотру.
Текст такой редакции дает возможность для произвольного толкования термина «ухудшение финансового положения» и не предусматривает никаких средств защиты для лизингополучателя, финансовое положение которого также может пострадать от негативных внешних изменений конъюнктуры рынка. Эти вопросы должны урегулированы сторонами наиболее приемлемым и справедливым образом в лизинговом контракте.
Лизингодателю также предоставлено право в случае нарушения лизингополучателем своих обязательств по лизинговым платежам, назначать аудиторскую проверку финансового состояния лизингоплучателя, присутствовать на общих собраниях его учредителей и органов управления и заявлять свои требования (ст.38, п.4 Закона). Не понятно, за чей счет будет проводится такая проверка. Кроме того порядок участия на собраниях органов управления компании регулируются нормами корпоративного законодательства.
Одним из самых больших недостатков Закона, является нечеткость терминологии. Закон одновременно рассматривает понятия обычной аренды и финансовой аренды и их путает. Например, в статье имеется следующая фраза «оперативный лизинг (аренда) – это вид лизинга (финансовой аренды)………..» Эта одна фраза смешивает два понятия, которые разделяются в Гражданском кодексе, а именно аренда и финансовая аренда (лизинг). В определении не используется терминология Гражданского кодекса и определение противоречит Гражданскому кодексу.
Закон устанавливает целый ряд мер государственной поддержки лизинговой деятельности:
-разработка и реализация федеральной программы развития лизинговой деятельности в Российской Федерации;
-предоставление инвестиционных кредитов;
-выделение предприятиям, осуществляющим лизинг, государственного заказа на поставку товаров для государственных нужд;
-освобождение от уплаты налога на прибыль, полученную в процессе лизинговой деятельности, на срок более трех лет;
-создание, развитие, формирование, совершенствование нормативно правовой базы;
-предоставление налоговых и кредитных льгот;
-предоставление государственных гарантий.
Порядок предоставления государственных гарантий на осуществление лизинговых операций установлен Постановлением Правительством Российской Федерации от 3 сентября 1998г. № 1020 «Об утверждении Порядка предоставления государственных гарантий на осуществлении лизинговых операций». Государственные гарантии на осуществлении лизинговых операций предоставляются за счет средств Бюджета Развития Российской Федерации, являются поручительством Правительства РФ и предоставляются резидентам Российской Федерации – кредиторам лизингодателя на конкурсной основе под заемные средства. Размер государственных гарантий, выдаваемых кредитору лизингодателя составляет до 40% фактически предоставленных для реализации лизинговой операции средств.1
Основной целью предоставления государственных гарантий является стимулирование более широкого привлечения инвестиций в сферу финансового лизинга, как одной из форм инвестиционной деятельности.
Предоставление государственных гарантий на осуществление лизинговых операций производится на конкурсной основе.
Таким образом, можно сказать, что общая ситуация с законодательством в сфере лизинга на сегодняшний день характеризуется тем, что правовые нормы, касающиеся лизинговой деятельности, имеют разноуровневый характер, т.е. помимо законодательных актов (глава 34 Гражданского кодекса РФ, Федерального закона «О лизинге») существуют еще и нормативные акты Правительства РФ, а также различных министерств и ведомств. Это создает ощущение нестабильности законодательства, т.к. процедура изменения, отмены нормативных актов Правительства, а также министерств и ведомств проще, нежели процедура отмены или изменения законодательного акта. Помимо этого, «разбросанность» норм по разным актам затрудняет работу участников лизинговой деятельности и судебных органов. При этом Федеральный Закон «О лизинге» содержит ряд противоречий с Гражданским кодексом. Закон ограничивает свободу договорных отношений участников лизинговой сделки, кроме того, понятие финансовой аренды (лизинга) и обычной аренды (оперативного лизинга) объединены в одном законе, в то время как Гражданский кодекс различает эти два понятия.
Совершенствование правовой и нормативной базы финансовой аренды позволит российским лизинговым компаниям развиваться более стремительными темпами и аккумулировать значительно большие финансовые ресурсы, с целью их дальнейшего инвестирования в российские предприятия. Все это поможет привлечь дополнительный объем капитальных инвестиций в российскую экономику, что, в свою очередь, положительно скажется на повышении общего уровня жизни российских граждан.
5. Преимущество финансовой аренды.
Ни один из видов деятельности не найдет широкого применения, если он не будет приносить выгод всем участникам договорных отношений. Какие же преимущества делают лизинг привлекательным для всех участников сделки.
1.Инвестирование в форме имущества в отличии от денежного кредита снижает риск не возврата средств, т.к. за лизингодателем сохраняется право собственности на переданное имущество, которое в отличие от денег выступает в качестве залога.
2.Лизинг предполагает 100% кредитование и не требует немедленного начало платежей, что позволяет без резкого финансового напряжения обновлять основные фонды, приобретать дорогостоящее имущество. При использовании обычного кредита предприятие должно часть стоимости покупки оплатить за счет собственных средств. Арендные платежи обычно начинаются после поставки имущества арендатору, либо позже.1
3.Гораздо проще получить контракт по лизингу, чем ссуду. Особенно это относится к мелким и средним предприятиям. Некоторые лизинговые компании даже не требуют от арендатора никаких дополнительных гарантий. Предполагается, что обеспечением сделки, служит само оборудование. При невыполнении арендатором своих обязательств лизинговая компания сразу же забирает имущество.
4.Лизинговое соглашение более гибко, чем ссуда, т.к. предоставляет обеим сторонам выработать удобную схему выплат. По взаимной договоренности сторон лизинговые платежи могут осуществляться после получения выручки от реализации товаров, произведенных на взятом в лизинг оборудовании. Ставки платежей могут быть фиксированными и плавающими.
5.Для лизингополучателя уменьшается риск морального и физического износа и устаревания имущества, т.к. имущество не приобретается в собственность, а берется во временное пользование.
6.Лизинговое имущество не числится у лизингополучателя на его балансе, что не увеличивает его активы и освобождает от уплаты налога на это имущество.
7.В случае лизинга арендатор может использовать гораздо больше производственных мощностей, чем при покупке. Временно высвобожденные благодаря лизингу деньги он может пустить на какие-либо другие цели.
8.Наличие амортизационных и налоговых льгот для лизингодателя, которыми он может «поделиться с лизингополучателем путем уменьшения размера лизинговых платежей».
9.Производитель имущества получает дополнительные возможности сбыта своей продукции.
10.С народнохозяйственной точки зрения лизинг служит средством реализации продукции, развития производства, внедрения научно-технического прогресса, создания новых рабочих мест, поэтому государство заинтересовано в поощрении и расширении лизинговых операций.
11.Во многих странах законодательство устанавливает для предприятий обязательное соотношение собственного и заемного капитала. Так как имущество по лизинговой сделке будет учитываться по балансу арендодателя, то арендатор сможет расширить свои производственные мощности, не затронув соотношение.
12.Международный валютный фонд не учитывает сумму лизинговых сделок в подсчете национальной задолженности, т.е. существует возможность повысить лимиты кредитной задолженности, устанавливаемые фондом по отдельным странам.
Для объективности изложения следует отметить ряд недостатков, присущих лизингу:
1)Если оборудование взято в финансовый лизинг и оно с течением времени устарело до окончания действия лизингового договора, то лизингополучатель продолжает платить арендные платежи до конца контракта.
2)Для лизингополучателя стоимость лизинга оказывается, как правило, больше, чем цена покупки или банковского кредита.
3)Еще одним недостатком финансового лизинга является то, что в случае выхода оборудования из строя, платежи производятся в установленные сроки, независимо от состояния оборудования.
4)Если объектом лизингового договора является крупный и уникальный объект, то в связи с большим разнообразием арендных сделок подготовка договора о лизинге требует значительного времени и средств.
Однако положительных моментов присущих лизингу, намного больше, чем отрицательных, а исторический опыт развития во многих странах подтверждает его важную роль в обновлении производства, расширении сбыта продукции, активизации инвестиционной деятельности.
Глава II. Практика применения, заключения и исполнения договора финансовой аренды в Российской Федерации.
1. Заключение, изменение, расторжение договора финансовой аренды.
Как указывалось выше, классической лизинговой сделке соответствует заключение как минимум двух договоров:
-договор купли-продажи, между лизингодателем и поставщиком;
-непосредственно договор финансовой аренды между лизингодателем и лизингополучетелем.
Кроме этого, если лизингодатель использует заемные средства для покупки имущества заключается кредитный договор с банком, для страхования лизингового имущества договор страхования, а техническое обслуживание – договор на техническое обслуживание.
Схема механизма многосторонней лизинговой сделки.
1-кредит; 2-оплата оборудования; 3-продажа оборудования; 4-лизинговый договор; 5-лизинговые платежи; 6-поставка оборудования; 7-страхование оборудования.1
Не останавливаясь на договоре купли-продажи отметим, что в нем обязательно должны присутствовать следующие положения:
-имущество приобретается с целью последующей передачи лизингополучателю (указывается его наименование) в рамках договора лизинга;
-заказчик передает все свои обязательства за исключением платежных лизингополучателю, предоставляет ему право непосредственно предъявить все претензии к поставщику;
Основным документом лизинговой сделки, является договор финансовой аренды (лизинга). Он заключается между собственником имущества (лизингодателем) и пользователем (лизингополучателем) о предоставлении последнему во временное владение и пользование для предпринимательской деятельности объекта лизинга.
В настоящее время в Министерстве экономики России разработан Примерный договор о финансовом лизинге движимого имущества с полной амортизацией, который по согласованию с Минфином РФ был утвержден 29 декабря 1995 года.
Неслучайно он носит название примерный, так как должен служит только основой для составления договора финансовой аренды конкретной сделки. Условиями договора охватываются лишь операции по финансовому лизингу и не затрагиваются отношения по лизингу оперативному. Действие этого нормативного акта не распространяется на лизинговые операции, связанные с недвижимым имуществом – зданиями, сооружениями. Действие этого нормативного документа связано с операциями по внутреннему финансовому лизингу и не распространяется на отношения по международному лизингу. Понимая, что такого рода ограничения очень существенно, Международная конференция по развитию лизинга в РФ рекомендовало Правительству РФ подготовить документы, регламентирующие проведение операций по международному лизингу.
