* кредитором и лизингополучателем предмета лизинга, за исключением возвратного лизинга.
Методическими рекомендациями по расчету лизинговых платежей12предложено несколько методов их начисления. Один из них - метод с авансом. В этом случае лизингополучатель при заключении договора выплачивает лизингодателю аванс в согласованном сторонами размере, а остальная часть общей суммы лизинговых платежей (за минусом аванса) начисляется и уплачивается в течение срока действия договора (как и при начислении платежей по методу с фиксированной общей суммой).
С учетом указанных выше запретов на совмещение обязательств лизингодателем и лизингополучателем, а также кредитором и лизингополучателем предмета лизинга, за исключением возвратного лизинга, это приводит к невозможности использования авансовых платежей при осуществлении лизинговых контрактов, так как в соответствии со ст.823 ГК РФ аванс является формой коммерческого кредита, а значит, имеет место совмещение обязательств. Как видно, запрет на совмещение обязательств касается только двух случаев и не наложен на совмещение обязательств между поставщиком (продавцом) имущества и лизингодателем.
4. Права и обязанности участников договора лизинга
Весьма важной с практической точки зрения является проработка в лизинговом соглашении вопросов, связанных с ответственностью за неисполнение или ненадлежащее исполнение лизингового обязательства, а также расторжением договора лизинга.
В императивной форме ГК определил следующие основные обязанности участников лизингового договора.
Лизингодатель должен:
а) купить имущество;
б) уведомить продавца о том, что приобретаемое имущество предназначено для передачи его в лизинг определенному лицу;
в) предоставить имущество во временное владение и пользование лизингополучателю.
Лизингополучатель обязан:
а) использовать лизинговое имущество только в предпринимательских целях, в соответствии с его назначением и требованиями договора;
б) производить лизинговые платежи в порядке и в сроки, установленные договором.
Остальные вопросы стороны могут урегулировать в договоре лизинга сами. Например, кто несет ответственность за выбор предмета лизинга и продавца; отвечает ли лизингодатель перед лизингополучателем за выполнение продавцом требований, вытекающих из договора купли-продажи; обязан ли лизингодатель сам передать лизингополучателю предмет лизинга; кто и с какого момента несет риск случайной гибели или случайной порчи лизингового имущества; кто производит страхование и ремонт предмета лизинга.
Еще одной особенностью правового регулирования финансовой аренды является наличие у арендатора возможности непосредственного предъявления продавцу имущества, являющегося предметом договора финансовой аренды, требований, вытекающих из договора купли-продажи, заключенного между продавцом и арендодателем. В частности, это могут быть требования в отношении качества и комплектности имущества, сроков его поставки, а также в иных случаях ненадлежащего исполнения продавцом условий договора. При этом арендатор имеет права и несет обязанности, предусмотренные в гл. 30 ГК РФ для покупателя (кроме обязанности оплатить приобретенное имущество) как если бы он был стороной договора купли-продажи указанного имущества. Однако следует иметь в виду, что арендатор не может расторгнуть договор купли-продажи с продавцом без согласия арендодателя, так как не является стороной договора.
Таким образом, в отношениях с продавцом арендатор и арендодатель выступают как солидарные кредиторы.
Согласно п. 2 ст. 670 ГК РФ, арендодатель (если иное не предусмотрено договором финансовой аренды) не отвечает перед арендатором за выполнение продавцом требований, вытекающих из договора купли-продажи, кроме случаев, когда ответственность за выбор продавца лежит на арендодателе. В последнем случае арендатор вправе по своему выбору предъявлять требования, следующие из договора купли-продажи, как непосредственно продавцу имущества, так и арендодателю, которые несут солидарную ответственность.
Переход права собственности на арендуемое имущество к арендатору по окончании срока аренды не является непременным условием договора финансовой аренды. Тем не менее, в соответствии с п. 1 ст. 624 ГК РФ в договоре аренды может быть предусмотрено, что арендованное имущество переходит в собственность арендатора по истечении срока аренды или до его истечения при условии внесения арендатором всей обусловленной договором выкупной цены. Если условие о выкупе арендованного имущества не предусмотрено в договоре аренды, то, согласно п. 2 ст. 624 ГК РФ, оно может быть установлено дополнительным соглашением сторон, которые при этом вправе договориться о зачете ранее внесенной арендной платы в выкупную цену.
Если действующими правовыми актами не предусмотрено иное, арендатор (согласно п. 2 ст. 615 ГК РФ) имеет право с согласия арендодателя сдавать арендуемое имущество в субаренду. При этом следует иметь в виду, что договор субаренды уже не может рассматриваться как договор лизинга (или сублизинга), поскольку в этом случае отсутствует один из необходимых признаков договора финансовой аренды - приобретение арендодателем имущества специально для передачи его в лизинг.
Срок лизинга определяется договором сторон (п. 1 ст. 610 ГК РФ). Как правило, договор финансовой аренды заключается на срок, близкий к нормативному сроку службы имущества, являющегося предметом договора. Вместе с тем возможно заключение договора оперативного лизинга, когда имущество передается арендатору на срок, существенно меньший нормативного срока службы этого имущества, что предполагает возможность арендодателя сдавать рассматриваемое имущество в аренду неоднократно в течение нормативного срока его службы.
5. Цена договора
В соответствии со ст.424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. Изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке. В отношении договора аренды (в том числе и договора финансовой аренды) п.3 ст.614 ГК РФ установлено, что размер арендной платы может изменяться по соглашению сторон в сроки, предусмотренные договором, но не чаще одного раза в год.
Как правило, договор финансовой аренды заключается на несколько лет. При этом происходит существенное изменение условий, определяющих размер общей суммы лизинговых платежей. Поэтому целесообразно производить расчет лизинговых платежей отдельно по каждому году (а в случае необходимости - и по более коротким отчетным периодам).
Лизинговые платежи - это общая сумма, выплачиваемая лизингополучателем лизингодателю за предоставленное ему право пользования имуществом - предметом договора финансовой аренды (лизинга).
В соответствии с п.1 ст.614 ГК РФ порядок, условия и сроки внесения арендной платы определяются договором аренды. Согласно п.2 ст.614 ГК РФ, арендная плата устанавливается за все арендуемое имущество в целом или отдельно по каждой из его составных частей в виде:
- определенных в твердой сумме платежей, вносимых периодически или единовременно;
- установленной доли полученных в результате использования арендованного имущества продукции, плодов или доходов;
- предоставления арендатором определенных услуг;
- передачи арендатором арендодателю обусловленной договором вещи в собственность или в аренду;
- возложения на арендатора обусловленных договором затрат на улучшение арендованного имущества.
Стороны могут предусматривать в договоре аренды сочетание указанных форм арендной платы или иные формы оплаты аренды.
При расчете общего размера платежей по договору финансовой аренды арендодатель включает в нее сумму своих фактических затрат, а также планируемую прибыль.
Как правило, в состав лизинговых платежей включаются:
- амортизация лизингового имущества (покупная стоимость) за весь срок действия договора лизинга;
- компенсация платы лизингодателя за использованные им заемные средства;
- размер комиссионного вознаграждения;
- плата за дополнительные услуги лизингодателя (доставка, установка и наладка оборудования, обучение персонала арендатора и т.д.).
В договоре стороны могут, как предусмотреть размер каждого из элементов, включенных в цену договора, так и установить общую сумму лизинговых платежей, не подразделяя ее на отдельные составляющие. Метод начисления лизинговых платежей, периодичность и способы их уплаты также определяются по соглашению сторон и действующими нормативными документами не регламентированы.
При заключении договора стороны могут установить фиксированный размер лизинговых платежей либо просто договориться об алгоритме их расчета. Кроме того, стороны должны определить методику начисления и график перечисления платежей. При этом по соглашению сторон лизинговые платежи могут быть фиксированными, дегрессивными и т.д.
Заключение
Нами вкратце были рассмотрены основные требования действующего законодательства, предъявляемые к операциям финансовой аренды (лизинга) и субъектному составу его участников. Остались не тронутыми такие важные и емкие вопросы лизинга, как соответствие юридической техники нормативных актов регулирующих лизинг экономическому смыслу лизинга (несоответствие статей одного закона требованиям формальной логики и даже арифметике), действие государственной фискальной системы на лизинговые финансовые потоки (льготы, недостатки, сравнения), преимущества и недостатки различных форм и видов лизинга.
Само сочетание «финансовая аренда» говорит о неразрывности нормативного регулирования, налогообложения и экономического эффекта лизинга. Наша страна еще только примеряется к этому старому финансовому инструменту, благодаря которому разоренная послевоенная Япония за десять лет обновила свои производственные фонды и вышла в тройку мировых лидеров. Лизинг во всем мире остается одним из главных рычагов привлечения и размещения инвестиций (до 35-40 % от валового внутреннего продукта, в России это значение на уровне 3-5 %), и наша страна не исключение. Но инвестор придет только тогда, когда будет уверен в стабильности рынка и своей правовой защищенности в России.
Список используемой литературы
1. Гражданский кодекс Российской Федерации (части первая и вторая)
2. Федеральный закон от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ «О лизинге»
3. Конвенция УНИДРУА «О международном финансовом лизинге»
4. Конвенция “О межгосударственном лизинге”
5. Федеральный закон от 25 сентября 1998 г. № 158-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности"
6. Постановление Правительства Российской Федерации от 26 февраля 1996 г. № 167 "Об утверждении Положения о лицензировании лизинговой деятельности в Российской Федерации"
7. Письмо ВАС РФ от 03.12.98 № С5-7/УЗ-908 "О федеральном законе "О лизинге"
8. Методические рекомендации по расчету лизинговых платежей (утверждены Минэкономики РФ 16.04.96).
9. Белов А. Лизинг во внешней торговле // Внешняя торговля. 1977. № 5. С. 47.
10. Газман В.Д. Лизинг: теория, практика, комментарии. М., 1997. С. 21.
11. Газман В.Д. Закон “О лизинге” достоинства и недостатки //Лизинг курьер. 1998. № 7. С.31.
12. Харитонова Ю.С. Монография. 1996.
13. Хойер В. Как делать бизнес в Европе. М., 1990. С. 112.
14. Laslo Reczei. Leasing // Questions of international law. 1986. Vol. 3. Р. 209.
15. Королевское постановление Бельгии N 55 от 10 ноября 1967 г. "Определяющее юридический статус предприятий, практикующих финансовую аренду" // Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сборник нормативных актов: Обязательственное право. М., 1989. С. 185-186.
Харитонова Ю.С. Монография. 1996.
Laslo Reczei. Leasing // Questions of international law. 1986. Vol. 3. Р. 209.
Королевское постановление Бельгии N 55 от 10 ноября 1967 г. "Определяющее юридический статус предприятий, практикующих финансовую аренду" // Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сборник нормативных актов: Обязательственное право. М., 1989. С. 185-186.
К данному выводу приводит сравнение текста Королевского постановления Бельгии 55 от 10 ноября 1967 г., цитата из которого приведена в статье Лазло Рекций (см.
Необходимо различать два основных подхода. Одни анализируют лизинг с помощью традиционных постулатов гражданского права: договора аренды, купли-продажи, займа, поручения и пр. Другие утверждают, что сложность и оригинальность отношений дает основание рассматривать их как особые отношения. В некоторых случаях предметом анализа становится весь комплекс отношений, в других - только договор о передаче оборудования во временное пользование с правом последующей покупки (если такое условие включается).
Рассматриваемым отношениям действительно присущи некоторые черты договора поручения, причем один договор поручения, как бы накладывается на другой и является его продолжением. В первом договоре сторонами является будущий лизингодатель, который поручает лизинговой компании закупить для него имущество, и сама компания, исполняющая это поручение путем заключения договора купли-продажи с поставщиком. Во втором договоре уже лизинговая компания поручает лизингополучателю получить оборудование и уполномочивает его предъявлять все претензии по его качеству изготовителю. Однако лизинговые отношения не исчерпываются только отношениями поручительства. Они значительно шире и сложнее. Наличие в соглашении опциона на покупку не является общим определяющим признаком для любого договора лизинга, поскольку он присущ только определенным его видам. Поэтому лизинговое соглашение нельзя считать договором купли-продажи в рассрочку особого типа.
Нередко договор лизинга рассматривается как специфическая разновидность договора аренды.
Однако содержание и объем прав лизингодателя и лизингополучателя по лизинговому договору не адекватны правам и обязанностям арендатора и арендодателя в классическом договоре аренды. Вместе с тем это не препятствует квалифицировать договор аренды, как договор, имеющий наиболее сходные черты с договором лизинга.
Среди отличительных черт, присущих договору финансовой аренды (лизинга) и позволяющих выделить его в отдельный договор необходимо выделить следующие:1
-лизинговые отношения наряду с лизингодателем и лизингополучателем включают дополнительную фигуру - продавца лизингового имущества, который отсутствует при аренде;
-при лизинге активная роль отводится лизингополучателю, что не свойственно арендным отношениям. Преимущественное право выбора имущества и его изготовителя (продавца) принадлежит пользователю. Кроме этого, лизингодатель обязан поставить в известность продавца имущества, что оно приобретается специально для сдачи в лизинг;
-в отличии от арендных отношений, при лизинге лизингодатель наделяется правами и обязанностями, свойственными получателю. Это выражается в следующем. Имущество продавцом непосредственно передается лизингополучателю по месту его нахождения или в другом месте, указанном в договоре, минуя его фактического собственника (лизингодателя) и принимается в эксплуатацию пользователем. За лизингодателем остается только обязанность оплатить имущество и право расторгнуть договор купли-продажи с продавцом;
-по-разному распределяются риски в договорах аренды и лизинга, связанные с недостатками обнаруженными в имуществе;
-по договору аренды, арендодатель отвечает перед арендатором за все недостатки, препятствующие пользованию имуществом. По договору лизинга лизингодатель не отвечает перед пользователем за недостатки переданного в лизинг имущества, равно как и за вред, причиненный жизни и здоровью граждан в процессе использования объекта лизинга, а так же имуществу пользователя и третьих лиц. Ответственность в размере причиненного лизингодателю ущерба, наступает лишь в случае, когда выбор поставщика оборудования осуществляется самим лизингодателем, либо он вмешался в выбор имущества, его характеристик или поставщика.
Такое ограничение ответственности лизингодателя исходит из того, что лизингополучатель сам выбирает поставщика и не должен перекладывать результаты своего ошибочного выбора на лизинговую компанию, дело которой оплатить сделку.
Также лизингодатель полностью свободен от выполнения гарантийных обязательств, связанных с выявлением дефектов в объекте лизинговой сделки. Данная обязанность возлагается на изготовителя (поставщика) имущества и лизингополучатель непосредственно обращается к ним с требованием об устранении недостатков.
Несмотря на то, что лизингодатель в течении всего срока договора остается собственником имущества, лизингополучатель принимает на себя обязанности, связанные с правом собственности (риск случайной гибели, техническое обслуживание). Поскольку риск случайной гибели имущества возлагается здесь на пользователя, он обязан полностью выполнить денежное обязательства перед лизингодателем. Поэтому, если объект сделки будет случайно, не по вине сторон, уничтожен, лизингополучатель, в отличии от арендатора, обязан вносить лизинговые платежи или погасить их общую сумму, предусмотренную договором.
Такое распределение рисков в лизинговой сделке в отличии от арендной является вполне обоснованным, т.к. лизингодатель приобретает имущество по просьбе и в интересах лизингополучателя.1
При аренде все риски остаются за арендодателем, поэтому, если имущество окажется в негодном состоянии по причинам, не зависящим от арендатора, последний может требовать досрочного расторжения договора. Соответственно по прекращению обязательства отпадают обязательства платить арендную плату.
При расторжении договора лизинга до истечения его срока по требованию лизингодателя, если пользователь имущества нарушил условия договора, или по желанию лизингодателя последний также обязан продолжать вносить лизинговые платежи или погасить общую сумму, предусмотренную договором, а в некоторых случаях погасить неустойку.
По своему содержанию договор лизинга близок к договору проката. Отличие – в объекте, сроках, объема ответственности и т.д.
Приобретая объект лизинга в собственность, лизинговая компания финансирует покупку имущества. Оплата имущества – самая главная функция лизингодателя. Если и говорить об адекватности лизинговых и кредитных отношений, то только в экономическом смысле, так как с юридической точки зрения, пользователь имущества не заключает с лизингодателем денежный договор займа.
Западными учеными отстаивается мысль о том, что наличие в договоре лизинга опциона на покупку позволяет квалифицировать его как договор купли-продажи особого типа. Но следует учесть, что при договоре купли-продажи в рассрочку право собственности переходит от продавца к покупателю, как правило, в момент заключения договора. При договоре лизинга право собственности сохраняется за лицом, предоставившим оборудование во временное пользование. В содержание договора лизинга не включается обязанность пользователя по приобретению имущества в собственность: вопрос покупки оборудования полностью передан на рассмотрение пользователя.
Следовательно, ни один из отдельно взятых традиционных институтов гражданского права не в состоянии адекватно регулировать весь комплекс лизинговых отношений. На этом, в принципе, основывается второй подход к решению вопроса о юридической природе договора лизинга. Лизинговые отношения соответствуют принципиально новому типу правоотношений, что и получает подтверждение в признании самостоятельного значения лизингового договора.
Вопросы юридической природы лизинга разрабатывались в основном в континентальной Европе в отличии от стран « общего права ». В США, Англии усилия направлены на то, чтобы выработать критерии для отграничения на практике договора лизинга от различных смежных правоотношений. Содержание этих критериев зависит от того, с каким договором сопоставляется договор лизинга, в каких целях производится ограничение и какой орган выносит решение по данному вопросу.
4. Законодательство о финансовой аренде.
Надежное правовое обеспечение лизинговых отношений -гарантия и залог успешного развития лизингового бизнеса. Правовая же неопределенность отношений с партнерами, а в ряде случаев незащищенность как лизингодателей, так и лизингополучателей резко увеличивают степень риска лизинговых сделок и являются причиной, сдерживающей предпринимательскую инициативу.
В соответствии с законодательством большинства развитых стран передача в аренду машин и оборудования на условиях лизинга до недавнего времени регулировалась общими нормами, определяющими отношения сторон при передаче имущества во временное пользование. При этом нормативных актах отсутствовала терминологическая определенность и однозначность. В последнее время в гражданском праве ряда зарубежных стран даны юридические определения лизинга и отдельных его видов, а в некоторых приняты соответствующие законодательные акты. По уровню правового обеспечения лизинговых отношений можно выделить три основные группы стран:
-имеющие специальные законы, которые регулируют лизинговые сделки (континентальные страны Западной Европы: Франция, Бельгия, Италия);
-имеющие специальные подзаконные акты (страны ”общего права” - Англия, Австралия, Новая Зеландия);
-не имеющие специального законодательства ( США, Германия).1
Для законов, принятых в странах первой группы, характерно то, что в них регламентируются взаимоотношения не только между основными партнерами (лизингодателем и лизингополучателем), но и между лизинговой компанией и поставщиком, т.е. весь комплекс трехсторонних имущественных отношений, возникающих при лизинге.
Во второй группе стран правовое регулирование лизинга осуществляется в зависимости от стоимости имущества, передаваемого во временное пользование, и от субъектов лизингового соглашения. Например, в законодательной практике Англии при условии, что стоимость предмета лизинга не превышает 2000 фунтов стерлингов, а пользователем является юридическое лицо, применяются нормы закона об аренде-продаже 1965 года. Все остальные случаи, не подпадающие под эти условия, регламентируются нормами «общего права».
В странах третьей группы применительно к лизинговым сделкам широкое использование находят также общие положения гражданского и торгового права.
Долгое время Российская Федерация относилась к числу стран, не имеющих специального законодательства по урегулированию лизинговых отношений.
И лишь в 1994 году была предпринята первая попытка уре гулировать отношения лизинга на законодательном уровне. 17 сентября 1994 года был принят Указ Президента РФ №1929 “О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности”. 1
В этом указе впервые дано законодательное определение лизинга и признана его роль, как инструмента, открывающего доступ к инвестициям, в различные сферы экономики. Помимо формирования основных понятий лизинговой деятельности указ обязал правительство:
-подготовить рекомендации по вопросу о присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА о Международном Финансовом Лизинге, Оттава, 1988 год;
-использовать мировой опыт при разработке лизингового законодательства в России;
-установить таможенные льготы для оборудования, ввозимого по лизинговому договору;
-разработать постановление правительства по вопросам финансового лизинга.
С тех пор органами исполнительной и законодательной власти принято больше десяти нормативных актов, способствующих, в целом, развитию лизинга в России. Среди положительных аспектов нормативной базы, регулирующих лизинговую деятельность, следует отметить следующее:
-наличие основных определений и терминов лизинга;
-достаточная свобода договорных отношений;
-ускоренная амортизация лизингового оборудования;
-включение затрат на осуществление лизинговой сделки в себестоимость продукции;
-рекомендации по установлению таможенных льгот для лизинговых компаний;
-рекомендации по снижению некоторых налогов для лизинговых компаний;
-ратификация Конвенции о Международном Финансовом Лизинге УНИДРУА;
-принятие Федерального Закона “ О лизинге”.
В развитии в 1994 году Указа Президента 29 июля 1995 года было принято Постановление Правительства РФ №633 “О развитии лизинга в инвестиционной деятельности”. Этим Постановлением Министерству Экономики было поручено разработать с Министерством Финансов уставные документы лизинговой компании, проекты лизинговых договоров и определить механизм расчета лизинговых платежей.
Указанные нормативные акты определили основу лизинговых отношений, права, обязанности сторон, требования к отражению лизинговых операций в бухгалтерском учете. Среди принципов, определенных этими постановлениями можно отметить следующие:
-в лизинговой сделке участвуют продавец, лизингодатель и лизингополучатель;
-лизингодатель сохраняет право собственности на сдаваемое в лизинг имущество в течении всего срока действия лизингового договора;
-разрешается применение штрафных санкций (размер штрафа оговаривается в договоре) в отношении лизингополучателя за просроченные платежи;
