Однако это требование закона не исключает выдачу гарантии, по которым гарант исполняет свое обязательство без предъявления бенефициаром каких-либо документов, а только по простому письменному требованию. Следовательно, с точки зрения основания для реализации гарантии делятся на условные и безусловные. Реализация условной гарантии зависит от выполнения бенефициаром определенных условий, более или менее выгодных для него. Безусловные гарантии выставляются банками, как правило, по поручению крупных постоянных клиентов, но по таким гарантиям требуется внесение обеспечения.
Если иное не предусмотрено гарантией, она вступает в силу со дня ее выдачи, не может быть отозвана гарантом, а право требования по ней не может быть передано другому лицу (ст. 371-373 ГК).
Выданные гарантии обычно следует регистрировать по следующим реквизитам:
— номер гарантии, являющийся одновременно и номером лицевого счета, по которому эта гарантия ставится на учет:
— наименование клиента, по поручению которого выдана гарантия;
— наименование фирмы, в пользу которой выдана гарантия;
— дата гарантии;
— сумма гарантии;
— срок действия гарантии;
— особые отметки.
Гарантия направляется в адрес бенефициара с просьбой подтвердить ее получение, а копия этой гарантии передается клиенту, выдавшему поручение на ее выдачу.
На основании Плана счетов бухгалтерского учета в банках Российской Федерации выданные банком обязательства учитываются на внебалансовом счете 9925 "Гарантии, поручительства, выданные банком". В аналитическом учете ведутся лицевые счета по клиентам, получившим данный вид услуг в сумме гарантии, поручительства. В аналитическом учете по счету 9925 ведутся отдельные лицевые счета по каждой гарантии, акцепту как по расчетам внутри страны, так и по международным расчетам. По приходу счета отражаются суммы выданных гарантий и акцептов. По расходу проводятся, суммы неиспользованных гарантий и акцептов
по истечении срока.
Гарантия прекращается и снимается с учета после уплаты бенефициару суммы, на которую выдана гарантия, с окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана, при отказе бенефициара от своих прав по гарантии и возвращении ее гаранту, при получении письменного заявления бенефициара об освобождении гаранта от его обязательств ( 1 ст. 378 ГК).
По ряду причин при выдаче банковских гарантий особенно важно заключать договоры на предоставление гарантии.
Во-первых, в силу п. 1 ст. 379 Кодекса право требовать в порядке регресса от принципала возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, у гаранта возникнет, если такое право определено договором на предоставление банковской гарантии, во исполнение которой она выдана.
Во-вторых, в соответствии с п 2 ст. 369 ГК принципал должен уплатить гаранту вознаграждение за выдачу гарантии. Удобнее всего порядок и размер оплаты согласовать в этом договоре. Гаранту удобнее определить в гарантии, что она вступает в силу с момента оплаты, то есть банковская гарантия оформляется как сделка под отлагательным условием. Однако это вызывает недовольство бенефициара, которому необходимо в этом случае требовать от принципала платежные документы с отметкой об оплате и возвращать гарантию, если она не вступила в силу. Для гаранта это также неудобно, так как ему необходимо провести гарантию по счету 9925 в день выдачи, хотя он не знает, принята она или нет. Поэтому лучший способ — это получение платы за выдачу гарантии, а затем собственно выдача. При таком порядке выдачи гарантий может потребоваться согласование условий гарантии бенефициаром.
В-третьих, в случае, если в гарантии предусмотрена ответственность гаранта за нарушение им обязательства перед бенефициаром, гарант лишается права требовать от принципала этих сумм, если не предусмотрит такое право в договоре на предоставление гарантии.
В настоящее время в нашей стране четко прослеживается развитие, с одной ст4ороны, вещных способов обеспечения в сочетании с поручительством, а с другой стороны — обезличенных гарантий, при которых риск неисполнения несет все более расширяющийся круг лиц. А в мире уже в 70-х годах наметилась тенденция восстановления значения личного обеспечения. Это связано с накоплением оборотного капитала. Управляемая экономика Запада стремится создать тесные связи между группами физических и юридических лиц. Довольно часто, например, банк предоставляет кредит акционерному обществу или товариществу, в котором одному физическому лицу принадлежит большая часть акций или долей, лишь при условии предоставления поручительства со стороны лица, контролирующего акционерное общество или товарищество./4/
2.3. Оценка банковского кредитного риска
На основании Положения по анализу кредитоспособности заемщика банк определяет финансовое состояние предприятия.
Финансовое состояние является важнейшей характеристикой деловой активности и надежности предприятия. Оно определяется имеющимися в распоряжении предприятия имуществом и источниками его финансирования.
Важнейшей характеристикой, отражающий финансовое положение, является его платежеспособность.
Коэффициент платежеспособности.
1 Коэффициент покрытия (текущая ликвидность) - характеризует общую обеспеченность предприятия оборотными средствами для ведения хозяйственной деятельности.
К =оборотные активы = раздел II
Краткосрочные раздел VI- (стр. 640 + 650 +660)
обязательства
Рекомендуемая величина этого коэффициента должна находиться в пределах от 1.0 до 2.0
2 Коэффициент срочной ликвидности - частный показатель общего коэффициента покрытия
К = ДС + кФВ+Дебит.задол-ть плат.по которым ожид. в теч-ии 12 мес.
Краткосрочные обязательства
Рекомендуемая величина этого коэффициента должна находиться в пределах от 0.3 до 0.7
3 Коэффициент абсолютной ликвидности - отражает долю текущих обязательств, покрываемых за счет денежных средств .
К =ДС + ДФВ=стр.250+стр.260
Краткосрочные Р. VI - (стр.640+ стр.650+660)
обязательства
Рекомендуемая величина этого коэффициента должна находиться в пределах от 0,1 до 0,3
4 Коэффициент ликвидности при мобилизации средств - характеризует степень зависимости платежеспособности предприятия от материально производственных запасов и затрат с точки зрения необходимости мобилизации денежных средств для погашения своих краткосрочных обязательств
К =запасы и затраты= стр. 210+220
Краткосрочные VI- (стр.640+650+660)
Обязательства
Рекомендуемая величина данного коэффициента от 0,5 до 1
Коэффициент финансовой устойчивости
Оценивается по соотношению собственных и заемных средств в активах предприятия
1 Коэффициент автономии
К авт =капитал и резервы= р.IV
Стоимость активов стр.399
Рекомендуемая величина этого коэффициента должна быть более или равный 0,6
2 Коэффициент соотношения заемного и собственного капитала
К =Заемные средства
Капитал и резервы
Рекомендуемые значения данного коэффициента менее 0,7
Коэффициент обеспеченности собственными средствами - характеризует наличие собственных средств у предприятия, необходимых для обеспечения его финансовой устойчивости
К =Собственные средства
Оборотные активы
Рекомендуемое значение - более 0,1
Вероятность банкротства - коэффициент, рассчитываемый при помощи 2-Счета Э, Альтмана
Ъ = 1,2Коб + 1,4Кнп + 3,ЗКр + 0,6Кп + 1,0Кот, где
Коб= текущие активы
Всего активов
Кнп =Нераспределенная прибыль
Всего активов
Кр= балансовая прибыль
Всего активов
Кп =Рыночная стоимость акц-ного капитала
Краткосрочные обязательства
Кот =Выручка от реализации
Всего активов
Значение Z
Менее или равно 1,8 очень высокая
От 2,8 до 2,7 высокая
От 2,8 до 2,9 возможная
3,0 и выше очень низкая
Определение класса кредитоспособности
В зависимости от финансовых показателей заемщика, клиенты группируются по классам кредитоспособности
К первому классу относят фирмы, имеющие устойчивое финансовое положение, пользующиеся великолепной репутацией, безупречно выполняющие все предыдущие кредитные соглашения, имеющие финансовые показатели выше среднеотраслевых с минимальным риском не возврата кредита.
Ко второму классу относят клиентов, с удовлетворительным финансовым положением, достаточно хорошо осуществляющих свою деятельность и имеющих Хорошую репутацию, с показателями на уровне среднеотраслевых, с нормальным риском не возврата кредита.
К третьему классу относят клиентов, имеющие показатели на уровне ниже среднеотраслевых, с повышенным риском не возврат? кредитов, с неудовлетворенным финансовым положением.
Коэффициенты и показатели на уровне средних величин являются основанием отнесения заемщика ко второму классу, выше средних - к первому классу, ниже средних - к третьему классу.
3. АНАЛИЗ ОБЕСПЕЧЕНИЯ ВОЗВРАТНОСТИ КРЕДИТА
3.1.Ответственность за нарушение обязательств по кредитному договору
Формами ответственности за нарушение кредитного договора является неустойка и возмещение убытков. Поскольку законодательство не содержит норм, которые устанавливали бы неустойку за указанные нарушения, то она носит исключительно договорной характер.
За нарушение сроков возврата полученного кредита клиент, как правило обязан уплатить банку повышенные проценты.
Прежде всего необходимо определить правовую природу повышенных процентов за пользование банковским кредитом.
Обычно арбитражные суды взыскивают проценты за пользование банковским кредитом, начисленные банком на дату предъявления им претензии ответчику.
Представляется, что существует три возможных варианта решения вопроса о природе повышенных процентов за пользование банковским кредитом.
Во-первых, можно рассматривать повышенные проценты как неустойку за нарушение срока возврата кредита. В этом случае при взыскании повышенных процентов следует применять сокращенный шестимесячный срок исковой давности.
Во-вторых, можно рассматривать повышенные проценты как сложный правовой институт. Можно сделать вывод, что они состоят из "обычных" процентов, которые, как указано выше, являются вознаграждением за пользование средствами банка, и неустойки за нарушение срока возврата кредита в части, превышающей обычные проценты. Тогда при взыскании части повышенных процентов, равной обычной процентной ставке, уплачиваемой в пределах срока пользования средствами банка, необходимо применять общий трехлетний срок исковой давности, а при взыскании неустойки -сокращенный.
В-третьих, можно рассматривать повышенные проценты как вознаграждение за предоставленные клиенту заемные средства, которые он обязан уплачивать после истечения срока возврата кредита. В этом
случае для взыскания суммы повышенных процентов применяется общий трехлетний срок исковой давности.
Стороны вправе в договоре определить правовую природу повышенных процентов. Если они этого не сделали, то повышенные проценты следует рассматривать как правовое образование, имеющее сложный характер, т.е. состоящее их обычных процентов и неустойки. Этот вывод основан на правовой природе кредитного договора, который, в отличие от обычного договора займа, разновидностью которого он является, предоставляется именно с целью получения вознаграждения. В случае не возврата в срок ссуды клиент продолжает пользоваться заемными средствами, что свидетельствует о фактическом продолжении кредитования. За это клиент должен платить вознаграждение. Кроме того, что он нарушил обязательство вернуть в срок средства банка, за это он должен уплатить банку неустойку (ст.66 и 68 Основ гражданского законодательства). Не случайно во многих кредитных договорах стороны указывают, что при нарушении срока возврата кредита клиент обязан уплатить банку не повышенные проценты, а пенни за просрочку платежа. При этом проценты за пользование кредитом начисляются и уплачиваются в обычном порядке. Например, такое условие было включено в кредитный договор № 540-к от 14.09.90 г., заключенный между Балтийским банком и Ленинградским аккумуляторным заводом.
Из сказанного выше следует сделать еще ряд выводов. В соответствии со ст. 107 Арбитражного процессуального кодекса РФ, утвержденного постановлением Верховного Совета РФ от 21 февраля 1992 г., арбитражный суд вправе уменьшить неустойку, подлежащую взысканию с ответчика. Следовательно, арбитражный суд вправе уменьшить сумму повышенных процентов за пользование банковским кредитом в той ее части, которая превышает обычные проценты. Далее. Неустойка является формой гражданско-правовой ответственностиР^В соответствии с п.2 ст.71 Основ гражданского законодательства лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет имущественную ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы.
Таким образом, если кредит был предоставлен предпринимателю на цели предпринимательской деятельности, то повышенные проценты в части, превышающей обычные проценты, должны взыскиваться вне зависимости от вины заемщика в несвоевременном возврате кредита.
Повышенные проценты в части, превышающей обычные проценты, должны начисляться за каждый день просрочки возврата кредита. Этот вывод сделан также на основе изучения техники начисления банковских процентов. Рассматриваемая неустойка является непрерывно текущей санкцией (пеней).
На основании изложенного можно сделать еще один вывод:
взыскание процентов за пользование банковским кредитом (как обычных, так и повышенных) должно осуществляться по день фактического возврата кредита.
Следовательно, если арбитражный суд вынес решение о взыскании непогашенного в срок кредита и процентов по нему (как простых, так и повышенных) на дату заявления претензии, то истец (коммерческий банк) не лишается возможности предъявить повторный иск о взыскании процентов за пользование кредитом, начисленных с даты вынесения первого решения арбитражного суда по дату фактического возврата кредита. Иначе и быть не может, ведь после вынесения решения до его фактического исполнения истекает определенный период времени, в течение которого клиент фактически продолжает пользоваться средствами банка. Поэтому банк может предъявить иск о взыскании процентов за период времени, истекший после вынесения первого решения.
Процессуальное законодательство не допускает повторное предъявление иска, если точно такой же иск по тому же предмету и тому же основанию уже был рассмотрен арбитражным судом. Однако указанное правило не относится к рассматриваемой ситуации. Банк -истец имеет право требовать взыскания процентов за пользование кредитом за период времени, который не мог быть учтен арбитражным судом при вынесении первого решения, т.е. его требование по второму иску (иначе предмет иска) отличается от первоначального. Основания двух исков будут совпадать.
В своем письме от 26 января 1994 г. № ОЩ-7/ОП-48 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с исполнением, изменением и расторжением кредитных договоров" Высший Арбитражный суд РФ предложил более простое решение проблемы взыскания банковских процентов. Банк вправе включить в исковое заявление требование о взыскании суммы процентов на дату фактического возврата долга. Если арбитражный суд признает требования истца подлежащими удовлетворению по существу, то у него нет оснований отказывать банку именно в таком способе их реализации. Однако для этого необходимо, чтобы претензия, заявленная заемщику, отвечала следующим требованиям. В нее должны быть включены данные о размере требований банка на момент предъявления претензии, о сумме, на которую начисляются проценты, о сроке, с которого они начисляются, а также требование об уплате процентов на день фактической уплаты долга. Если же в претензии требование об уплате процентов по день фактического возврата долга не содержится, то коммерческий банк может воспользоваться правом, предоставленным ему ст.30 Арбитражного процессуального кодекса РФ, и увеличить размер своих исковых требований непосредственно в процессе рассмотрения спора. В этом случае арбитражный суд должен взыскать проценты в твердой сумме на день вынесения решения.
Кроме повышенных процентов или пени за несвоевременный возврат ссуды, кредитные договоры очень часто предусматривают ряд санкций иного характера. При ухудшении финансово-хозяйственного положения клиента или при внезапно обнаружевшемся отсутствии обеспечения кредита и т.п. коммерческий банк, в соответствии с условиями кредитного договора, получает право на досрочное одностороннее расторжение договора. Практически досрочное расторжение кредитного договора выглядит как досрочное взыскание уже выданного кредита и прекращение выдачи ссуд, даже если это было обусловлено кредитным договором.
В соответствии с условиями кредитного договора банк отвечает за несвоевременную выдачу кредита. Если кредитным договором специально не предусмотрена ответственность за нарушение этой обязанности банка, то его ответственность заключается в возмещении убытков, причиненных клиенту.
Ответственность клиента и банка является полной, т.е. виновная сторона обязана возместить своему контрагенту убытки в полном объеме. включая неполученные доходы, если кредитный договор не содержит условия, предусматривающего ограниченный характер ответственности обеих или одной стороны.
3.2. Проблема отсроченных кредитов
Одним из наиболее сложных на практике является вопрос о включении в себестоимость сумм кредитов и процентов по ним, срок возврата которых изменен по соглашению сторон, то есть отсрочен или пролонгирован.
Этот вопрос неоднозначно решается и во взаимоотношениях коммерческих банков с налоговыми инспекциями. Налоговые инспекции считают, что суммы процентов по отсроченным или пролонгированным кредитам должны выплачиваться за счет прибыли, остающейся в распоряжении предприятий после уплаты всех налогов и других обязательных платежей в бюджет. Предприятия же полагают, что затраты по уплате процентов по пролонгированным банковским кредитам нужно относить на себестоимость продукции.
В соответствии с подп. "т" п. 2 раздела 1 "Положения о составе затрат по производству и реализации продукции (работ, услуг), включаемых в себестоимость продукции (работ, услуг), и о порядке формирования финансовых результатов, учитываемых при налогообложении прибыли", утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 5 августа 1992 года № 552, в себестоимость продукции (работ, услуг) включаются платежи по кредитам банков в пределах ставки, установленной законодательством.
Такая ставка установлена постановлением Верховного Совета Российской Федерации от 10 июля 1992 года "О внесении изменений в постановление Верховного Совета по вопросам налогообложения" на уровне учетной ставки ЦБ России, увеличенной на три пункта.
При этом "Положением о составе затрат..." предусмотрено отнесение платежей по кредитам сверх ставок на финансовые результаты, а согласно постановлению Верховного Совета те же платежи осуществляются за счет прибыли, остающейся в распоряжении предприятия. В соответствии с Инструкцией ГНС РФ от 6 марта 1992 года № 4 "О порядке исчисления и уплаты в бюджет налога на прибыль предприятий и организаций" при применении этого подпункта следует руководствоваться постановлением Верховного Совета, то есть расходы по уплате процентов, превышающих учетную ставку ЦБ России, увеличенную на три пункта, следует производить из прибыли, остающейся в распоряжении предприятий после уплаты налогов.
По мнению налоговой инспекции, ранее на себестоимость не могли быть отнесены проценты по отсроченным или пролонгированным ссудам. Начиная же с апреля 1994 года проценты по пролонгированным ссудам стали рассматриваться как проценты по срочной ссуде на основании письма Госналогслужбы Российской Федерации от 14 апреля 1994 года, что означает включение указанных процентов по отсроченным (пролонгированным) кредитам в состав затрат, относимых на себестоимость.
Начисление процентов по выданному, но невозвращенному кредиту производится в сроки и порядке, предусмотренные кредитным договором. При погашении просроченных ссуд из прибыли уплачиваются проценты за весь срок их погашения, а не только за период, когда ссуда стала считаться просроченной. Таким образом, из чистой прибыли уплачиваются невыплаченные проценты за пользование заемными средствами до срока возврата кредита и проценты, начисленные по истечении этого срока. Если предприятие в установленном порядке заключает с банком дополнительное соглашение или вносит в ранее заключенный кредитный договор изменения, касающиеся продления срока его действия, вследствие чего устанавливаются иные сроки возврата выданных кредитов, такие ссуды не будут рассматриваться в качестве просроченных и, следовательно, расходы по уплате процентов за пользование банковскими кредитами следует включать в состав затрат в пределах ставки Центрального банка России.
В соответствии с п. 27 раздела П Положения об особенностях определения налогооблагаемой базы для уплаты налога на прибыль банками и другими кредитными учреждениями, утвержденного постановлением Правительства РФ от 16 мая 1994 года № 490, к расходам, включаемым в себестоимость оказываемых банками услуг, и иным расходам, учитываемым при расчете налогооблагаемой базы для уплаты налога на прибыль, относятся начисленные и уплаченные проценты по отсроченным (пролонгированным) в установленном порядке межбанковским кредитам, а также по кредитам, отсроченным по решению Правительства Российской Федерации. Расходы, включаемые в себестоимость (в состав расходов, учитываемых при расчете налогооблагаемой базы налога на прибыль) ограничиваются ставкой Центрального банка Российской Федерации по централизованным кредитным ресурсам, увеличенной на три пункта.
Начисленные и уплаченные проценты по просроченным ссудам не уменьшают налогооблагаемую базу. Таким образом, платежи по процентам за кредит банка в пределах учетной ставки Центробанка России, увеличенной на три пункта, относятся на себестоимость продукции (работ, услуг) предприятия.
Проценты, уплаченные по кредитам в пределах ставки Центробанка России, увеличенной на три пункта, принимаются в расходы по каждому кредитному договору в отдельности (п. 12 совместного письма Госналогслужбы и Минфина РФ). Если расходы по уплате процентов превышают этот предел, они осуществляются за счет прибыли, остающейся в распоряжении предприятия.
В своем письме от 11 февраля 1994 года № 08-04/42 Госналогслужба Российской Федерации отождествляет понятия "отсрочки исполнения обязательства по кредитному договору" и "пролонгации".
С 1 апреля 1994 года проценты по отсроченным (пролонгированным) кредитам рассматриваются как проценты • по срочной ссуде с отнесением их на себестоимость продукции (работ, услуг) (письмо Госналогслужбы Российской Федерации от 14 апреля 1994 года № ВП-6-01/135).
До 1 апреля 1994 года предприятия относили проценты по пролонгированным кредитам банков на затраты производства (издержки обращения) по каждому отчетному периоду (месяц, квартал, год) в размере соответствующей ставки Центробанка России, увеличенной на три пункта, но из-за отсутствия соответствующих правовых положений в действующем законодательстве не могли ссылаться на нормативные акты при осуществлении бухгалтерской отчетности об остатках задолженности по срочным банковским кредитам или коммерческим.
